Termine decadenziale Consob: la Cassazione decide

La Corte di Cassazione ha rigettato il ricorso di un esponente di una SGR sanzionato dall’Autorità di vigilanza finanziaria. Il caso verteva sul momento di decorrenza del termine decadenziale Consob per la contestazione degli illeciti. La Corte ha stabilito che, in presenza di indagini complesse e del coinvolgimento di altre autorità, il termine non decorre dalla prima acquisizione di informazioni, ma dal momento in cui l’Autorità acquisisce un quadro fattuale e giuridico completo, sufficiente a formulare una contestazione. È stata quindi ritenuta legittima l’attesa degli esiti degli accertamenti condotti da un’altra autorità prima di procedere.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

Prenota un appuntamento

Per una consulenza legale o per valutare una possibile strategia difensiva prenota un appuntamento.

La consultazione può avvenire in studio a Milano, Pesaro, Benevento, oppure in videoconferenza.

PRENOTA

02.37901052

8:00 – 20:00
(Lun - Sab)

Pubblicato il 11 ottobre 2025 in Diritto Bancario, Diritto Commerciale, Diritto Societario, Giurisprudenza Civile, Procedura Civile

Termine Decadenziale Consob: Quando Inizia a Scorrere il Tempo per le Sanzioni?

La tempestività dell’azione amministrativa è un pilastro fondamentale dello stato di diritto, specialmente quando si tratta di sanzioni. L’Autorità di vigilanza finanziaria, come ogni altra autorità, deve agire entro tempi certi. Ma cosa succede quando un’indagine è complessa e coinvolge più enti? Una recente ordinanza della Corte di Cassazione ha fornito chiarimenti decisivi sul termine decadenziale Consob, specificando da quale momento esatto esso inizi a decorrere. Questa decisione ha implicazioni significative per tutti gli operatori del settore finanziario e i loro consulenti.

I Fatti di Causa

La vicenda trae origine da una sanzione amministrativa pecuniaria di 40.000 euro inflitta dall’Autorità di vigilanza finanziaria a un esponente di vertice di una Società di Gestione del Risparmio (SGR). Le violazioni contestate riguardavano principalmente due aspetti: l’inadeguatezza del processo decisionale di investimento per due fondi di private equity e la mancata identificazione e gestione dei conflitti di interesse all’interno del gruppo societario di riferimento.

L’esponente sanzionato aveva ricoperto ruoli di crescente responsabilità nella SGR, prima come membro del Consiglio di Amministrazione e poi come Consigliere con deleghe. L’Autorità di vigilanza gli addebitava la violazione dei canoni di diligenza e correttezza previsti dal Testo Unico della Finanza (T.U.F.) e dai relativi regolamenti di attuazione.

L’Iter Giudiziario e il Ruolo del Giudice di Rinvio

L’esponente aziendale ha impugnato la delibera sanzionatoria dinanzi alla Corte d’Appello, che in un primo momento ha annullato le sanzioni. La ragione? La Corte aveva ritenuto che l’Autorità avesse notificato la contestazione oltre il termine di 180 giorni previsto dall’art. 195 del T.U.F., termine che, secondo quella prima interpretazione, sarebbe decorso dalla ricezione dei primi atti ispettivi di un’altra autorità di vigilanza.

L’Autorità ha però presentato ricorso in Cassazione, la quale ha annullato la decisione della Corte d’Appello. La Suprema Corte ha stabilito due principi di diritto fondamentali: 1) la valutazione sulla tempestività dell’azione sanzionatoria non può basarsi su una verifica ex post dell’utilità degli accertamenti, ma su una valutazione ex ante della loro potenziale necessità; 2) in caso di procedure complesse come un’amministrazione straordinaria, si presume l’utilità di attendere i rapporti finali degli organi competenti, salvo prova contraria di un’inerzia manifesta.

La causa è stata quindi rinviata alla Corte d’Appello, che, questa volta, ha rigettato il ricorso dell’esponente, condannandolo alle spese. Contro questa nuova sentenza, l’esponente ha proposto un nuovo ricorso in Cassazione, lamentando, tra le altre cose, che il giudice di rinvio non si fosse attenuto ai principi di diritto enunciati dalla Suprema Corte.

Il Termine Decadenziale Consob e il Momento dell’Accertamento

Il cuore della controversia risiede nell’interpretazione del concetto di “accertamento”, da cui decorre il termine decadenziale Consob di 180 giorni. L’esponente sosteneva che l’Autorità fosse a conoscenza dei fatti già da molto tempo prima della contestazione formale.

La Cassazione ha respinto questa tesi, chiarendo che per “accertamento” non si intende la mera ricezione di una notizia di illecito. Si intende, invece, il momento in cui l’organo competente raggiunge la piena conoscenza del fatto nella sua materialità e la piena consapevolezza della sua illegittimità giuridica. Questo processo richiede un’attività istruttoria e valutativa che deve essere compiuta nel tempo strettamente indispensabile.

Nel caso specifico, era stata instaurata una procedura di amministrazione straordinaria sulla SGR, gestita da un’altra autorità. La Suprema Corte ha affermato che è legittimo e presumibilmente necessario per l’Autorità di vigilanza finanziaria attendere la trasmissione dei rapporti periodici o finali dei commissari straordinari. Solo a quel punto, infatti, l’Autorità può avere un quadro completo e consolidato delle irregolarità, sufficiente per apprezzarle ai fini sanzionatori. La Corte d’Appello, nel secondo giudizio, aveva correttamente identificato il dies a quo (giorno di inizio) in date successive alla prima ispezione, legate alla trasmissione di atti cruciali nell’ambito della procedura di crisi, concludendo che il termine di 147 giorni impiegato fosse ampiamente all’interno dei 180 giorni previsti.

Altri Motivi di Ricorso Respinti

Oltre alla questione principale sul termine, il ricorrente aveva sollevato altre censure, tutte respinte dalla Corte:
* Modifica delle contestazioni: L’esponente lamentava una modifica sostanziale degli addebiti nel corso del procedimento, che avrebbe leso il suo diritto di difesa. La Corte ha ritenuto che le precisazioni fornite dall’Autorità non avessero mutato la sostanza delle contestazioni originarie.
* Omessa pronuncia e insussistenza delle violazioni: Il ricorrente sosteneva che la Corte d’Appello non si fosse pronunciata sull’insussistenza delle violazioni contestate. La Cassazione ha ribadito che il rigetto implicito di una domanda è sufficiente e che la valutazione del merito delle violazioni è insindacabile in sede di legittimità se adeguatamente motivata.
* Determinazione della sanzione: Infine, è stata contestata la quantificazione della sanzione. La Corte ha ricordato che la determinazione dell’importo, entro i limiti edittali, è un potere discrezionale del giudice di merito, non censurabile in Cassazione se la motivazione dimostra di aver tenuto conto dei parametri legali (gravità del fatto, personalità dell’agente, etc.).

Le Motivazioni della Suprema Corte

La Corte di Cassazione ha rigettato il ricorso in toto, confermando la sentenza della Corte d’Appello. Le motivazioni si fondano su una lettura sistematica e pragmatica delle norme sul procedimento sanzionatorio. La Corte ha riconosciuto che l’attività di vigilanza, specialmente in contesti di crisi aziendale, richiede tempo e coordinamento tra diverse autorità. Imporre all’Autorità di agire sulla base di informazioni preliminari e incomplete potrebbe portare a contestazioni affrettate e imprecise.

La presunzione di utilità nell’attendere gli esiti di procedure complesse, come l’amministrazione straordinaria, bilancia l’esigenza di celerità con quella di completezza e correttezza dell’accertamento. L’onere di provare l’inutile ritardo grava su chi lo lamenta, che deve dimostrare una “evidente superfluità” ex ante degli ulteriori accertamenti, non una loro mera inutilità ex post.

Per quanto riguarda gli altri motivi, la Corte ha riaffermato principi consolidati: la distinzione tra mera specificazione e mutamento sostanziale dell’addebito, la sufficienza della motivazione implicita nel rigetto di una domanda e l’ampia discrezionalità del giudice di merito nel quantificare le sanzioni amministrative entro i limiti di legge.

Conclusioni

Questa ordinanza consolida un orientamento giurisprudenziale di grande importanza pratica. Stabilisce che il termine decadenziale Consob per l’avvio del procedimento sanzionatorio non è un meccanismo rigido che scatta al primo sospetto, ma un istituto che deve essere contemperato con la complessità dell’attività di accertamento. Gli operatori finanziari e i loro amministratori devono essere consapevoli che, in caso di indagini parallele da parte di più autorità (ad esempio, Banca d’Italia e Consob), l’Autorità sanzionatoria può legittimamente attendere la conclusione delle indagini preliminari per avere un quadro chiaro prima di muovere le proprie contestazioni, senza che ciò costituisca una violazione dei termini procedurali.

Quando inizia a decorrere il termine di 180 giorni per la contestazione di un illecito da parte dell’Autorità di vigilanza finanziaria?
Il termine decorre dal momento in cui l’organo competente per il procedimento sanzionatorio raggiunge la piena conoscenza dei fatti nella loro materialità e la piena consapevolezza della loro rilevanza giuridica, a seguito di un’attività istruttoria e valutativa. Non inizia, quindi, dalla mera ricezione di una prima notizia di irregolarità.

L’Autorità di vigilanza può attendere gli esiti di un’indagine svolta da un’altra autorità prima di contestare una violazione?
Sì. La Corte di Cassazione ha stabilito che, specialmente in procedure complesse come un’amministrazione straordinaria, si presume l’utilità, per l’Autorità, di attendere la trasmissione dei rapporti finali degli organi investigativi (es. commissari straordinari nominati da un’altra autorità) al fine di ottenere un quadro completo e consolidato, prima di procedere alla contestazione.

Una precisazione degli addebiti nel corso del procedimento sanzionatorio costituisce una violazione del diritto di difesa?
Non necessariamente. Secondo la sentenza, non si ha una violazione del diritto di difesa se le precisazioni fornite dall’Autorità nel corso del procedimento non modificano nella sostanza il fatto materiale oggetto della contestazione originaria, ma si limitano a meglio delinearlo o a qualificarlo giuridicamente. Spetta al giudice di merito valutare se vi sia stato un mutamento sostanziale o una mera specificazione.

Testo del provvedimento

Ordinanza di Cassazione Civile Sez. 2 Num. 33666 Anno 2024

Civile Ord. Sez. 2 Num. 33666 Anno 2024

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: COGNOME NOME

Data pubblicazione: 20/12/2024

ORDINANZA

sul ricorso iscritto al n. 3796/2020 R.G. proposto da:

COGNOME NOME, rappresentato e difeso, anche disgiuntamente, dagli AVV_NOTAIOti NOME COGNOME e NOME COGNOME ed elettivamente domiciliato presso lo studio dell ‘ AVV_NOTAIO NOME AVV_NOTAIO in Roma, INDIRIZZO;

-ricorrente-

contro

RAGIONE_SOCIALE, in persona delle legale rappresentante pro tempore , rappresentata e difesa dagli AVV_NOTAIOti NOME AVV_NOTAIO e NOME COGNOME, elettivamente domiciliata presso di loro in RomaINDIRIZZO;

-controricorrente- per la cassazione RAGIONE_SOCIALE sentenza RAGIONE_SOCIALE Corte di appello di Milano n. 17/2019, depositata il 24 giugno 2019.

Udita la relazione svolta nella camera di consiglio del 25 giugno 2024 dal Consigliere NOME COGNOME.

FATTI DI CAUSA

-Con ricorso notificato alla RAGIONE_SOCIALE) in data 26 giugno 2013, il AVV_NOTAIO COGNOME impugnava avanti alla Corte di appello di Milano, chiedendone l ‘ annullamento, previa sospensione RAGIONE_SOCIALE provvisoria esecutività, la Delibera RAGIONE_SOCIALE n. 18580 del 12 giugno 2013 e l ‘ allegato “Atto di accertamento” nel Procedimento sanzionatorio n. 20111984/3, nonché di ogni altro atto presupposto, conseguente o comunque connesso.

Con lettera raccomandata in data 25 giugno 2013, la RAGIONE_SOCIALE trasmetteva al AVV_NOTAIO COGNOME la delibera 18580 del 12 giugno 2013 – con allegato atto di accertamento – con la quale: ” RITENUTE accertate, sulla base dell ‘ esame delle risultanze istruttorie di cui al presente procedimento, le seguenti fattispecie:

inadeguatezza del processo decisionale di investimento RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE relativamente alla gestione dei due fondi chiusi mobiliari riservati denominati «RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE» e «RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE Due», rispetto al perseguimento delle finalità proprie del servizio gestorio dalla stessa svolto, in violazione dei canoni di diligenza e correttezza di comportamento nella prestazione del servizio di gestione collettiva del risparmio, previsti dall ‘ art. 40, comma 1, lett. a) del D.Lgs. n. 58/1998 e dall ‘ art. 65 RAGIONE_SOCIALE Delibera RAGIONE_SOCIALE n. 16190 del 2007,
mancata identificazione e gestione delle situazioni di conflitto di interessi nell ‘ ambito RAGIONE_SOCIALE prestazione del servizio di gestione collettiva del risparmio, necessarie in ragione dell ‘ esistenza di una pluralità di relazioni ed interessenze esistenti tra le società riconducibili al c.d. «RAGIONE_SOCIALE» e l ‘ attività dei due fondi gestiti dalla RAGIONE_SOCIALE e RAGIONE_SOCIALE ricorrente coincidenza di ruoli tra managers delle società target, quotisti/coinvestitori e membri del comitato

RAGIONE_SOCIALE, in violazione dell ‘ art. 40, comma 1, lett. b), del D.Lgs. n. 58/1998 e degli artt. 37, comma 1, 38 e 39, commi sei, del Regolamento congiunto Banca d ‘ Italia – RAGIONE_SOCIALE del 29 ottobre 2007; […]

CONSIDERATO che assumono rilevanza i seguenti elementi:

con riferimento alla gravità obiettiva:

la natura comportamentale delle violazioni accertate, sostanziatesi in irregolarità di un certo rilievo, che hanno pregiudicato il corretto svolgimento RAGIONE_SOCIALE gestione collettiva del risparmio;

la carica ricoperta da ciascun esponente aziendale e la relativa durata, nonché l ‘ effettiva funzione svolta all ‘ interno RAGIONE_SOCIALE società;

la centralità del Sig. COGNOME nella vicenda ed il conseguente ruolo gregario svolto dal RAGIONE_SOCIALE;

gli incarichi rivestiti dal Sig. COGNOME e dal Sig. COGNOME nelle società del c.d «RAGIONE_SOCIALE» e nelle società target;

con riferimento all’ elemento soggettivo: i comportamenti riletti sono connotati da negligenza professionale e, dunque, certamente imputabili a titolo di colpa, ad eccezione delle violazioni poste in essere dal Sig. COGNOME, addebitabili a titolo di dolo;

[…] SULLA BASE dei fatti, delle valutazioni e delle motivazioni contenuti nell ‘ Atto di accertamento, che è unito alla presente delibera e ne forma parte integrante, nonché degli atti in esso richiamati DELIBERA

per effetto di quanto sopra, sono applicate le seguenti sanzioni amministrative pecuniarie, delle quali è contestualmente ingiunto il pagamento a ciascuno dei soggetti di seguito individuati e per l ‘ importo per ognuno di essi indicato:

[…]· Sig. NOME COGNOME, membro del Consiglio di Amministrazione RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE dal 1° gennaio 2008 al 19 aprile 2009, nonché Consigliere con deleghe RAGIONE_SOCIALE medesima RAGIONE_SOCIALE dal 20 aprile 2009 al 10 dicembre 2010: € 20.000,00 per la violazione sub A); €

20.000,00 per la violazione sub B); (per un ammontare complessivo pari a € 40.000,00) .”

In via subordinata, nella denegata ipotesi di reiezione di tali richieste, il AVV_NOTAIO COGNOME chiedeva che la Corte volesse ridurre al minimo edittale la sanzione applicata, attesa la sua ingiusta ed eccessiva gravosità.

Con decreto n. 535/2013, depositato in data 16 gennaio 2014, la Corte d’appello di Milano annullava la delibera RAGIONE_SOCIALE impugnata limitatamente alle sanzioni irrogate a NOME COGNOME, stante la mancata contestazione degli addebiti nel termine di 180 giorni previsto dall ‘ art. 195 comma 1, T.U.F..

-Con ricorso notificato al AVV_NOTAIO COGNOME in data 30 maggio 2014, la RAGIONE_SOCIALE chiedeva la cassazione del Decreto RAGIONE_SOCIALE Corte di appello di Milano, sulla base di tre motivi.

AVV_NOTAIO COGNOME proponeva controricorso concludendo, in via principale, per l ‘ inammissibilità del ricorso, in quanto finalizzato unicamente a richiedere una non consentita revisione del giudizio di merito espresso dalla Corte d’appello di Milano e, in ogni caso, il rigetto dello stesso.

Con sentenza del 30 ottobre 2017, n. 25730 la Corte di cassazione ha cassato il decreto del 16 gennaio 2014, ritenendo fondati tutti e tre i motivi di impugnazione congiuntamente considerati (1 . Con il primo motivo di ricorso la RAGIONE_SOCIALE censura il provvedimento impugnato per falsa applicazione del D.Lgs. n. 58 del 1998, art. 195, e L. n. 689 del 1981, art. 14, commi 1, 2 e 6, nella parte in cui avrebbe valutato ex post gli apporti informativi acquisiti dalla RAGIONE_SOCIALE dopo il 18 aprile 2011 e la colpevole inerzia nel periodo successivo, invece di compiere una valutazione ex ante di opportunità e rilevanza degli atti istruttori, ritenendo superflue le acquisizioni informative originariamente tali. 2. Con il secondo motivo la ricorrente si duole, sotto altro profilo, di falsa applicazione del D.Lgs. n. 58 del 1998, art. 195, e L. n. 689 del 1981, art. 14,
commi 1, 2 e 6, nonchè del D.Lgs. n. 58 del 1998, artt. 5,6 e 10, paragrafi 6 e 7 del protocollo d ‘ intesa del 31 ottobre 2007 Banca d ‘ Italia-RAGIONE_SOCIALE ai sensi del D.Lgs. n. 58 del 1998, art. 6, comma 5 bis, artt. 97 e 101, RAGIONE_SOCIALE direttiva 2009/65/CE del 2009 e art. 49, RAGIONE_SOCIALE direttiva 2004/39/CE del 2004, in quanto l ‘ impugnato decreto avrebbe escluso la doverosità per la RAGIONE_SOCIALE di attendere il completamento delle indagini in corso RAGIONE_SOCIALE Banca d ‘ Italia e la trasmissione delle risultanze conclusive dell ‘ amministrazione straordinaria, dovendo invece l ‘ attività di vigilanza essere improntata a criteri di proporzionalità e contenimento di oneri a carico degli intermediari ed essendo quindi l ‘ attesa doverosa. 3. Con il terzo motivo, la ricorrente si duole, sotto ulteriore profilo, di falsa applicazione del D.Lgs. n. 58 del 1998, art. 195, e L. n. 689 del 1981, art. 14, commi 1, 2 e 6, nonchè del D.Lgs. n. 58 del 1998, art. 56, D.Lgs. n. 385 del 1993, art. 72, e L. n. 689 del 1981, art. 13, lamentando che il provvedimento RAGIONE_SOCIALE corte locale abbia escluso la necessità per la RAGIONE_SOCIALE di attendere il termine delle verifiche deputate ai commissari straordinari RAGIONE_SOCIALE Banca d ‘ Italia, aventi funzioni o anche accertative ).
-Con ricorso notificato in data 29 gennaio 2018, il AVV_NOTAIO COGNOME riassumeva il giudizio avanti alla Corte di appello di Milano, richiamando integralmente il contenuto del ricorso in opposizione e RAGIONE_SOCIALE memoria autorizzata di replica depositati nel giudizio R.G. 535/2013 V.G., chiedendo che venisse accertato e dichiarato:

(i) che, anche alla luce dei principi espressi dalla Suprema Corte nella sentenza n. 25730/17, il procedimento sanzionatorio risulta essere stato avviato tardivamente da RAGIONE_SOCIALE;

(ii) che in ogni caso, le violazioni contestate si pongono in insanabile contrasto con il principio del ne bis in idem dato che riguardano, anche nella loro concreta enunciazione da parte dell ‘ Autorità, presunte conAVV_NOTAIOe e violazioni già oggetto di

procedimento sanzionatorio nel 2011 da parte di Banca d ‘ Italia (motivo n. 3 del ricorso in riassunzione);

(iii) che le contestazioni avanzate da RAGIONE_SOCIALE, in quanto prive di alcuna concreta specificazione – in alcuni casi, peraltro, anche del tutto illegittimamente modificate nel corso del procedimento sanzionatorio in relazione alle circostanze di fatto in origine, ai sensi e per gli effetti del combinato disposto degli artt. 9, commi 1 -bis e art. 6, comma 1, l. n. 53/1994, così come modificata dall ‘ art. 16quater , comma 1, lett. d, d.l. n. 179/2012 e s.m.i., nonché dell ‘ art. 3 bis l. 53/1994 contestate – hanno impedito al AVV_NOTAIO COGNOME in sede di procedimento sanzionatorio – e impediscono allo stesso in questa sede – una compiuta difesa nel merito (motivo n. 4 del ricorso in riassunzione);
(iv) l ‘ insussistenza delle due contestazioni avanzate da RAGIONE_SOCIALE (motivo n. 5 del ricorso in riassunzione);

(v) che, in ogni caso, a prescindere dall ‘ insussistenza dei presupposti sanzionatori, l ‘ Autorità non aveva tenuto contro dei criteri fissati dalla legge per la determinazione delle sanzioni (motivo n.6 del ricorso in riassunzione).

Con sentenza n. 17/2019, pubblicata in data 24 giugno 2019, la Corte d’appello di Milano ha respinto il ricorso proposto dal AVV_NOTAIO COGNOME, condannando il ricorrente alle spese del giudizio.

-Il AVV_NOTAIO COGNOME ha proposto ricorso per cassazione affidato a sei motivi.

La RAGIONE_SOCIALE ha resistito con controricorso.

-Il ricorso è stato avviato alla trattazione camerale ai sensi dell ‘ art. 380bis .1 cod. proc. civ.

Entrambe le parti hanno depositato una memoria illustrativa.

RAGIONI DELLA DECISIONE

-Con il primo motivo di ricorso si deduce la violazione e falsa applicazione degli art. 384, secondo comma, cod. proc. civ. (art. 360 n. 3 cod. proc. civ.). Parte ricorrente deduce che la Corte di appello

di Milano, quale giudice di rinvio, era tenuta a pronunziarsi in conformità ai due principi di diritto enunciati da codesta Suprema Corte nella sentenza di cassazione con rinvio RAGIONE_SOCIALE prima decisione RAGIONE_SOCIALE Corte d’appello di Milano. Nella sentenza impugnata, la Corte di appello, invece, avrebbe del tutto ignorato tali principi, violando l ‘ obbligo inderogabile di conformarsi alla decisione RAGIONE_SOCIALE Corte, imposto dall ‘ art. 384, secondo comma, cod. proc. civ.

1.1. -Il motivo è infondato.

Secondo la pronuncia che ha dato luogo al giudizio di rinvio (Cass., Sez. II, 30 ottobre 2017, n. 25730) « i giudici di merito si sono, anzitutto, posti contro il principio per cui, ove siano disposte ulteriori verifiche rispetto a quelle che abbiano già permesso di acclarare gli elementi di fatto idonei alla contestazione poi effettuata, non è consentito in sede di sindacato giurisdizionale entrare nel merito dell ‘ opportunità degli atti di indagine medesimi, dovendo limitarsi il giudice a desumere l ‘ ingiustificato ritardo non già dall ‘ eventuale inutilità ex post, ma dalla “evidente superfluità” ex ante degli ulteriori accertamenti. Nel caso di specie, la valutazione risulta effettuata ex post, sulla base RAGIONE_SOCIALE mera verifica del non essere emersi ulteriori elementi dalle attività successive, così propugnandosi una visione – non corrispondente a quella di legge dell ‘ attività di indagine nell ‘ ambito RAGIONE_SOCIALE quale, non appena emersi i fatti costitutivi di una violazione, la violazione stessa dovrebbe essere contestata, anche se – in un ‘ ottica di valutazione, come detto, ex ante – non siano “manifestamente già accertati tempi, entità e altre modalità”, i quali potrebbero in astratto meglio chiarirsi in base a ulteriori attività (anche se poi, in concreto, tali evoluzioni manchino); o anche se “ragioni di economia possono indurre… a raccogliere ulteriori elementi atti a dimostrare la sussistenza, accanto a violazioni già risultanti dagli atti raccolti, di altre violazioni amministrative, al fine di emettere un unic(o)” provvedimento
sanzionatorio (così Cass. n. 16642 del 2005 cit.). Ciò dà conto RAGIONE_SOCIALE fondatezza, in particolare, del primo motivo di ricorso.

5.2. In secondo luogo, avendo la corte territoriale sottoposto a un giudizio di superfluità ex post anche le risultanze dell ‘ espletamento RAGIONE_SOCIALE funzione accertativa legalmente demandata agli organi straordinari, pubblici ufficiali a ciò deputati anche in funzione di rilevazione e rimozione di (anche ulteriori) irregolarità, essendosi limitata a notare la sentenza impugnata che i commissari straordinari non avessero “segnalato alcuna novità” ed avendo essa escluso che “l ‘ una (autorità) debba attendere la chiusura dei procedimenti dell ‘ altra”, sono risultati violati i principi di diritto che pongono, almeno ex ante, l ‘ amministrazione straordinaria in una logica di continuum accertativo rispetto alle verifiche che la precedono, con la predetta presunzione derivante dalla legge (a maggior ragione nel caso di specie, ove all ‘ amministrazione straordinaria seguiva la liquidazione coatta che, D.Lgs. n. 58 del 1998, ex art. 57, presuppone che le irregolarità amministrative, le violazioni di norme o le perdite previste siano di “eccezionale gravità”, e cioè di gravità acclarata come superiore a quella che ha legittimato la precedente procedura di rigore) di incompletezza delle verifiche precedentemente svolte, cui consegue – salvo manifesta evidenza del contrario – l ‘ utilità, anche alla luce RAGIONE_SOCIALE collaborazione e del coordinamento tra le due autorità vigilanti, RAGIONE_SOCIALE previa cognizione dei rapporti finali degli organi straordinari. Da ciò discende la fondatezza del secondo e del terzo motivo, strettamente connessi tra loro e con il primo dianzi esaminato ».
La Corte di appello, a seguito del giudizio di rinvio, aveva il compito di valutare il quadro probatorio esistente al fine di verificare la ragionevolezza del tempo impiegato per giungere alla completa conoscenza agli illeciti e se vi fosse stata un ‘ inerzia ingiustificata, senza tuttavia entrare nel merito dell ‘ opportunità degli atti di indagine.

Dalla lettura RAGIONE_SOCIALE sentenza emerge che legittimamente la RAGIONE_SOCIALE ha atteso gli esiti degli ulteriori accertamenti derivanti dall ‘ analisi dei commissari straordinari allo scopo di emettere un provvedimento sanzionatorio che tenesse conto anche di questi rilievi ulteriori (p. 12 RAGIONE_SOCIALE sentenza RAGIONE_SOCIALE Corte d ‘ appello). Rientra nel compito dei commissari straordinari di raccogliere ulteriori elementi utili all ‘ attività di vigilanza RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE.

2. -Con il secondo motivo di ricorso si prospetta la violazione e falsa applicazione dell ‘ art. 195 T.U.F. (art. 360, n. 3 cod. proc. civ.). La Corte di appello di Milano, non provvedendo ad applicare alla fattispecie il primo principio di diritto di cui alla sentenza di rinvio, avrebbe posto in essere un ‘ evidente violazione o comunque falsa applicazione dell ‘ art. 195 T.U.F. Nel ritenere, infatti, che RAGIONE_SOCIALE sia stata tempestiva nel contestare in data 26 giugno 2012 al AVV_NOTAIO COGNOME circostanze di cui era a conoscenza da 420 giorni (dal 18 aprile 2011), la Corte di appello di Milano ha posto in essere un ‘ evidente violazione o comunque falsa applicazione dell ‘ art. 195 T.U.F. che, invece, stabilisce che la contestazione debba essere effettuata entro centottanta giorni dall ‘ accertamento. Per pacifica e costante giurisprudenza RAGIONE_SOCIALE Suprema Corte, deve intendersi per accertamento il momento in cui l ‘ organo competente ad esperire il procedimento, raggiunga la piena conoscenza del fatto nella sua materialità e la piena consapevolezza sotto il profilo giuridico RAGIONE_SOCIALE illegittimità di tale fatto (cfr. ex multis Cass., Sez. II, 5 febbraio 2013, n. 2736). Al contempo, l ‘ esame degli accertamenti e la redazione RAGIONE_SOCIALE relativa relazione, così come l ‘ attività istruttoria e valutativa, debbono essere compiuti nel tempo strettamente indispensabile. Come si legge nella sentenza impugnata (“l ‘ opera di verifica dei commissari […] non condusse all ‘ accertamento di irregolarità ulteriori”, cfr. a pagina 11) dopo la ricezione – in data 18 aprile 2011 – RAGIONE_SOCIALE relazione ispettiva dell ‘ altra autorità (Banca d’Italia ) non è emersa alcuna ulteriore irregolarità. Ne deriva che per
tutti i rilievi contenuti nella lettera di contestazione il dies a quo per il calcolo del termine di centottanta giorni di cui all ‘ art. 195 T.U.F era il 18 aprile 2011, data RAGIONE_SOCIALE ricezione delle risultanze RAGIONE_SOCIALE verifica ispettiva svolta dalla Banca d ‘ Italia nei confronti di RAGIONE_SOCIALE

2.1. -Il motivo è inammissibile.

Qualora sia stata instaurata una procedura di amministrazione straordinaria a carico di una società di intermediazione finanziaria, si deve presumere, salvo prova del contrario, che, quanto alle irregolarità riscontrate nell ‘ ambito RAGIONE_SOCIALE stessa procedura sotto la direzione RAGIONE_SOCIALE Banca d ‘ Italia, la RAGIONE_SOCIALE possa apprezzare le stesse, ai fini RAGIONE_SOCIALE decorrenza del termine di decadenza stabilito dall ‘ art. 195 del d.lgs n. 58 del 1998, solo dal momento in cui sia stata trasmessa notizia dalla Banca d ‘ Italia del rilievo di irregolarità, che, di regola, si ha con l ‘ inoltro di uno dei rapporti trasmessi, ad intervalli periodici e al termine delle loro funzioni, dai commissari straordinari e dal comitato di sorveglianza, ovvero dei provvedimenti sanzionatori assunti ad altri fini dalla stessa Banca d ‘ Italia, che rilevino anche per l ‘ analoga attività RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE (Cass., Sez. II, 30 ottobre 2017, n. 25730).
La Corte d ‘ appello, all ‘ esito esame delle risultanze istruttorie e dell ‘ attività indagine compiuta RAGIONE_SOCIALE Banca d ‘ Italia prima e RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE poi, ha ritenuto che nel caso di specie il termine di 180 giorni sia stato pienamente rispettato, considerando le date del 26 gennaio 2012 in cui venne avanzata da Banca d ‘ Italia la proposta di liquidazione coatta amministrativa RAGIONE_SOCIALE società e del 21 giugno 2012, data di invio RAGIONE_SOCIALE lettera di contestazione RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE, con il decorso di 147 giorni. Tale apprezzamento non è sindacabile in sede di legittimità.
-Con il terzo motivo di ricorso si denuncia la violazione e falsa applicazione dell ‘ art. 195 T.U.F. in relazione alla modifica dei fatti oggetto di contestazione e conseguente violazione del termine

decadenziale per la contestazione degli addebiti (art. 360, n. 3 cod. proc. civ.). Il ricorrente deduce che il mancato riconoscimento nella sentenza impugnata (i) dell ‘ evidente modifica dei fatti oggetto di contestazione da parte di RAGIONE_SOCIALE successivamente alla notifica al AVV_NOTAIO COGNOME RAGIONE_SOCIALE lettera di contestazione degli addebiti e (ii) RAGIONE_SOCIALE conseguente – ulteriore – violazione del temine decadenziale di cui all ‘ art. 195 T.U.F., costituisce una violazione o comunque falsa applicazione di tale disposizione. Come già rilevato dal AVV_NOTAIO COGNOME nelle proprie controdeduzioni alla relazione istruttoria del 7 marzo 2013, in quest ‘ ultimo atto la RAGIONE_SOCIALE ha modificato le circostanze di fatto oggetto di contestazione relative alla RAGIONE_SOCIALE Infatti, dopo che nella lettera di contestazione era stata addebitata al AVV_NOTAIO COGNOME l ‘ operazione di finanziamento Centrobanca, nella relazione istruttoria allo stesso veniva addebitata la responsabilità dell ‘ acquisizione di RAGIONE_SOCIALE. Anche in relazione alla contestazione avanzata da RAGIONE_SOCIALE in merito alla “pianificazione strategica RAGIONE_SOCIALE SGR”, l ‘ Autorità ha completamente modificato nel gennaio 2013 l ‘ addebito svolto nei confronti del AVV_NOTAIO COGNOME. Nella lettera di contestazione del giugno 2012 RAGIONE_SOCIALE, infatti, aveva eccepito che “la SGR non ha dimostrato di essersi dotata di un ‘ adeguata e organica pianificazione strategica volta ad indirizzare, in conformità alla normativa vigente, l ‘ operatività gestoria posta in essere per ciascun OICR” (pag. 2) nonché, (nuovamente, a pag. 3) l ‘ assenza di un ‘ adeguata pianificazione strategica degli investimenti posti in essere. A fronte di tale contestazione, il AVV_NOTAIO COGNOME nelle proprie controdeduzioni del luglio 2012 aveva provveduto a difendersi, allegando altresì le “Relazioni sulla struttura organizzativa RAGIONE_SOCIALE SGR” (cfr. doc. 20 del fascicolo di merito del AVV_NOTAIO COGNOME) regolarmente trasmesse nel corso degli anni a Banca d ‘ Italia e RAGIONE_SOCIALE e da quest ‘ ultime mai contestate. Nella Relazione istruttoria del 17 gennaio 2013, al fine di sostenere che le difese svolte non risultavano sufficienti a superare gli addebiti mossi
RAGIONE_SOCIALE assume che “gli addebiti mossi non hanno avuto riguardo alla mancata adozione di una idonea procedura aziendale atta a disciplinare le fasi di investimento e monitoraggio delle operazioni perché le contestazioni hanno, invece, avuto riguardo alla concreta declinazione del processo decisionale aAVV_NOTAIOato dalla SGR ‘. Non può anche in questo caso non rilevarsi l ‘ evidente mutamento del fatto materiale posto a base RAGIONE_SOCIALE contestazione di RAGIONE_SOCIALE: non più, infatti, l ‘ adeguatezza RAGIONE_SOCIALE struttura decisionale ma la “concreta declinazione” del processo decisionale.
3.1. -Il motivo è infondato.

La Corte di appello ha rappresentato le ragioni per cui le contestazioni non sono state nella sostanza mutate, tanto con riferimento alla vicenda RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE quanto alla RAGIONE_SOCIALE. Inammissibile è il riesame delle risultanze istruttorie così come apprezzate in sede di merito.

4. -Con il quarto motivo del ricorso si prospetta la violazione dell ‘ art. 112 cod. proc. civ. (art. 360 n. 4 cod. proc. civ.). La Corte di appello di Milano avrebbe del tutto omesso di pronunciarsi in merito al quinto motivo dei ricorso in riassunzione del AVV_NOTAIO. COGNOME con il quale il ricorrente aveva dimostrato l ‘ insussistenza delle due contestazioni avanzate da RAGIONE_SOCIALE; in particolare RAGIONE_SOCIALE contestazione A) Processo decisionale di investimento, in virtù dell ‘ inapplicabilità alla fattispecie, riconosciuta dalla stessa RAGIONE_SOCIALE nel corso del procedimento sanzionatorio, dell ‘ art. 67 RAGIONE_SOCIALE delibera RAGIONE_SOCIALE 16190
del 1997.

4.1. -Il motivo è infondato.

Secondo il costante orientamento di questa Corte, a integrare gli estremi del vizio di omessa pronuncia non basta la mancanza di un ‘ espressa statuizione del giudice, essendo necessaria la totale pretermissione del provvedimento che si palesa indispensabile alla soluzione del caso concreto; tale vizio, pertanto, non ricorre quando la decisione, aAVV_NOTAIOata in contrasto con la pretesa fatta valere dalla

parte, ne comporti il rigetto o la non esaminabilità pur in assenza di una specifica argomentazione (Cass., Sez. III, 29 gennaio 2021, n. 2151; Cass., Sez. I, 9 maggio 2007, n. 10636; Cass., Sez. V, 1 aprile 2003, n. 4972).

Nel caso di specie, la Corte di appello, nel ritenere sussistente la violazione di cui agli articoli 40 T.U.F. e 67 del regolamento intermediari, si è implicitamente pronunciata sull ‘ inapplicabilità dell ‘ articolo 67 del medesimo, violazione alternativa all ‘ altra fattispecie.

5. -Con il quinto motivo del ricorso si deduce la violazione e falsa applicazione dell ‘ art. 190 T.U.F., dell ‘ art. 40, comma 1, lett. a) e lett. b), del decreto legislativo 24 febbraio 1998, n. 58, dell ‘ art. 65 RAGIONE_SOCIALE delibera RAGIONE_SOCIALE n. 16190 del 2007, nonché degli artt. 37, comma 1, 38 e 39, commi 1 e 2, del Regolamento congiunto Banca d ‘ Italia – RAGIONE_SOCIALE del 29 ottobre 2007 in virtù dell ‘ insussistenza degli addebiti contestati (art. 360 n. 3 cod. proc. civ.). La Corte di appello avendo ritenuto sussistente la violazione da parte del AVV_NOTAIO COGNOME delle disposizioni indicate da RAGIONE_SOCIALE nel provvedimento sanzionatorio sarebbe incorsa nella violazione o comunque falsa applicazione delle stesse, dato che le norme invocate dalla RAGIONE_SOCIALE non possono in ogni caso ritenersi violate dalle conAVV_NOTAIOe contestate al AVV_NOTAIO COGNOME. Risulterebbe, pertanto, evidente la violazione dell ‘ art. 190 T.U.F., avendo la Corte confermato l ‘ irrogazione delle due sanzioni, nonostante l ‘ insussistenza di qualsiasi violazione di legge.
5.1. -Il motivo è infondato.

In tema di intermediazione finanziaria, la sanzione amministrativa conseguente alla violazione degli artt. 40, comma 1, lett. a) e 190 del d.lgs. n. 58 del 1998 non richiede, per la sua applicazione, l’effettivo verificarsi del danno che, al più, può costituire un parametro da considerare ai fini RAGIONE_SOCIALE quantificazione RAGIONE_SOCIALE sanzione medesima, versandosi in presenza di illeciti di cd.

“mera trasgressione”, relativamente ai quali occorre unicamente avere riguardo alla conAVV_NOTAIOa in concreto tenuta ed alla sua potenziale idoneità a pregiudicare l’interesse dei partecipanti, sebbene, poi, il pregiudizio non si sia manifestato (Cass., Sez. II, 7 aprile 2017, n. 9126).

La Corte d ‘ appello ha esplicitato le ragioni in base alle quali la conAVV_NOTAIOa del ricorrente è stata ritenuta integrare la violazione degli artt. 40, comma 1, lett. a) e 190 del d.lgs. n. 58 del 1998, che impongono alle società di gestione del risparmio di operare con diligenza, correttezza e trasparenza nell ‘ interesse dei partecipanti ai fondi e dell ‘ integrità del mercato. In particolare, hanno formato oggetto di esame le funzioni rivestite dal ricorrente, le deleghe a lui conferite, la sua permanenza in carica per il periodo di riferimento delle violazioni (membro del Consiglio di amministrazione RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE dal 1° gennaio 2008 al 19 aprile 2009, nonché Consigliere con deleghe RAGIONE_SOCIALE medesima RAGIONE_SOCIALE dal 20 aprile 2009 al 10 dicembre 2010). Gli addebiti contestati sono stati dunque ritenuti sussistenti alla luce delle risultanze istruttorie.
6. -Con il sesto motivo del ricorso si prospetta la violazione e falsa applicazione dell ‘ art. 11 RAGIONE_SOCIALE l. 689/81 e degli artt. 190 e 195 T.U.F. in relazione alle sanzioni inflitte (art. 360 n. 3 cod. proc. civ.). Il ricorrente evidenzia che la Corte di appello di Milano, confermando la legittimità dell ‘ operato di RAGIONE_SOCIALE che, nella determinazione RAGIONE_SOCIALE sanzione inflitta al AVV_NOTAIO COGNOME, non ha tenuto conto dei criteri fissati dalla legge per la determinazione delle sanzioni, avrebbe posto in essere un ‘ evidente violazione o comunque falsa applicazione dell ‘ art. 11 RAGIONE_SOCIALE l. 689/81 e degli artt. 190 e 195 T.U.F.
6.1. -Il motivo è inammissibile.

Nella giurisprudenza di questa S.C. è principio consolidato che in tema di sanzioni amministrative pecuniarie, ove la norma indichi un minimo e un massimo RAGIONE_SOCIALE sanzione, spetta al potere discrezionale del giudice determinarne l’entità entro tali limiti, allo

scopo di commisurarla alla gravità del fatto concreto, globalmente desunta dai suoi elementi oggettivi e soggettivi (Cass., Sez. I, 8 febbraio 2016, n. 2406; Cass., Sez. V, 17 aprile 2013, n. 9255; Cass., Sez. I, 24 marzo 2004, n. 5877).

Con riferimento al procedimento di opposizione avverso le sanzioni amministrative pecuniarie irrogate per violazione del TUIF, si ritiene che il giudice ha il potere discrezionale di quantificarne l ‘ entità, entro i limiti edittali previsti, allo scopo di commisurarla all ‘ effettiva gravità del fatto concreto, globalmente desunta dai suoi elementi oggettivi e soggettivi, senza che sia tenuto a specificare i criteri seguiti, dovendosi escludere che la sua statuizione sia censurabile in sede di legittimità ove quei limiti siano stati rispettati e dalla motivazione emerga come, nella determinazione, si sia tenuto conto dei parametri previsti dall ‘ art. 11 RAGIONE_SOCIALE l. n. 689 del 1981, quali la gravità RAGIONE_SOCIALE violazione, la personalità dell ‘ agente e le sue condizioni economiche (Cass., Sez. II, 7 aprile 2017, n. 9126).
Nella specie, la Corte d ‘ appello ha esplicitato le ragioni per le quali ha ritenuto congrua la sanzione, per cui non sussiste alcuna violazione censurabile in questa sede.

-Il ricorso va dunque respinto.

Le spese del giudizio, liquidate come in dispositivo, seguono la soccombenza.

Poiché il ricorso è stato rigettato, sussistono le condizioni per dare atto -ai sensi dell ‘ art. 1, comma 17, RAGIONE_SOCIALE legge 24 dicembre 2012, n. 228 (Disposizioni per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato -Legge di stabilità 2013), che ha aggiunto il comma 1-quater dell ‘ art. 13 del testo unico di cui al d.P.R. 30 maggio 2002, n. 115 – RAGIONE_SOCIALE sussistenza dei presupposti processuali dell ‘ obbligo di versamento, da parte del ricorrente, di un ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello dovuto per la stessa impugnazione, se dovuto.
P.Q.M.

La Corte rigetta il ricorso. Condanna il ricorrente al pagamento delle spese del giudizio di legittimità, che liquida, in favore RAGIONE_SOCIALE controricorrente, in euro 6.000,00 per compensi, oltre alle spese forfetarie nella misura del 15 per cento, agli esborsi liquidati in euro 200,00, ed agli accessori di legge.

Ai sensi dell ‘ art. 13, comma 1-quater, del d.P.R. n. 115 del 2002, inserito dall ‘ art. 1, comma 17, RAGIONE_SOCIALE l. n. 228 del 2012, dà atto RAGIONE_SOCIALE sussistenza dei presupposti per il versamento, da parte del ricorrente, dell ‘ ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello dovuto per il ricorso, a norma del comma 1-bis, dello stesso articolo 13, se dovuto.

Così deciso in Roma, nella camera di consiglio RAGIONE_SOCIALE Seconda Sezione

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

Desideri approfondire l'argomento ed avere una consulenza legale?

Prenota un appuntamento. La consultazione può avvenire in studio a Milano, Pesaro, Benevento, oppure in videoconferenza / conference call e si svolge in tre fasi.

Prima dell'appuntamento: analisi del caso prospettato. Si tratta della fase più delicata, perché dalla esatta comprensione del caso sottoposto dipendono il corretto inquadramento giuridico dello stesso, la ricerca del materiale e la soluzione finale.

Durante l’appuntamento: disponibilità all’ascolto e capacità a tenere distinti i dati essenziali del caso dalle componenti psicologiche ed emozionali.

Al termine dell’appuntamento: ti verranno forniti gli elementi di valutazione necessari e i suggerimenti opportuni al fine di porre in essere azioni consapevoli a seguito di un apprezzamento riflessivo di rischi e vantaggi. Il contenuto della prestazione di consulenza stragiudiziale comprende, difatti, il preciso dovere di informare compiutamente il cliente di ogni rischio di causa. A detto obbligo di informazione, si accompagnano specifici doveri di dissuasione e di sollecitazione.

Il costo della consulenza legale è di € 150,00.