Sentenza costitutiva: come ottenere il trasferimento

Un’azienda in fallimento ha citato in giudizio la promissaria acquirente per ottenere una sentenza costitutiva che trasferisse la proprietà di un’azienda, come da contratto preliminare. La convenuta ha eccepito la competenza arbitrale e vizi del bene, ma il Tribunale ha respinto le difese: la prima perché sollevata tardivamente, la seconda per mancanza di prove. Di conseguenza, ha ordinato il trasferimento dell’azienda e il pagamento del saldo prezzo.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 14 novembre 2025 in Diritto Commerciale, Diritto Fallimentare, Diritto Immobiliare, Giurisprudenza Civile, Procedura Civile

Sentenza Costitutiva: Quando il Giudice Sostituisce il Contratto

Quando una parte si rifiuta di adempiere a un contratto preliminare, l’altra può trovarsi in una situazione di stallo. Fortunatamente, l’ordinamento giuridico prevede uno strumento efficace: la sentenza costitutiva ex art. 2932 c.c. Questo provvedimento del giudice produce gli stessi effetti del contratto definitivo non concluso, trasferendo coattivamente la proprietà del bene. Una recente sentenza del Tribunale di Brescia offre un chiaro esempio di come e quando questo strumento possa essere utilizzato, sottolineando anche l’importanza dei termini processuali.

I Fatti del Caso: Dal Preliminare al Rifiuto

Una società, successivamente dichiarata fallita, aveva stipulato un contratto preliminare per la vendita della propria azienda a un’altra società. L’accordo prevedeva un prezzo di acquisto di 390.000,00 euro. La società acquirente aveva già in affitto l’azienda e aveva versato parte del prezzo pattuito, rimanendo però debitrice per un importo residuo di oltre 212.000,00 euro.

Al momento di stipulare il contratto definitivo, la curatela fallimentare, subentrata nella gestione del patrimonio della società venditrice, convocava l’acquirente davanti al notaio. Tuttavia, la società acquirente comunicava la propria indisponibilità a procedere, senza finalizzare l’acquisto. Di fronte a questo inadempimento, la curatela si rivolgeva al Tribunale per ottenere una sentenza costitutiva che trasferisse la proprietà dell’azienda e condannasse l’acquirente al pagamento del saldo.

Le Difese dell’Acquirente: Arbitrato e Vizi del Bene

La società convenuta si costituiva in giudizio, ma tardivamente, sollevando due principali obiezioni:
1. Carenza di giurisdizione: Sosteneva che la controversia dovesse essere decisa da arbitri, in virtù di una clausola compromissoria presente nel contratto preliminare.
2. Mancanza di qualità essenziali: Lamentava una vendita di aliud pro alio (una cosa per un’altra), poiché la venditrice non aveva rinnovato alcune certificazioni amministrative necessarie, causando una perdita delle qualità originarie dell’azienda. Chiedeva, quindi, una riduzione del prezzo.

La Sentenza Costitutiva e le Decisioni del Tribunale

Il Tribunale di Brescia ha accolto integralmente le richieste della curatela fallimentare, respingendo le difese della società acquirente.

In primo luogo, il giudice ha dichiarato inammissibile l’eccezione relativa alla clausola compromissoria. Ha chiarito che l’eccezione di arbitrato non riguarda la giurisdizione, ma la competenza, e deve essere sollevata, a pena di decadenza, nel primo atto difensivo depositato nei termini di legge. Essendosi la convenuta costituita in ritardo, aveva perso il diritto di far valere tale clausola.

Nel merito, il Tribunale ha ritenuto sussistenti tutti i presupposti per emettere la sentenza costitutiva richiesta. La questione centrale era stabilire se l’azienda fosse priva delle qualità promesse. Il giudice ha ricordato che l’onere della prova di tale mancanza gravava sulla società acquirente, la quale non solo non ha fornito alcuna documentazione a supporto, ma le sue affermazioni sono state smentite dalla testimonianza di un teste, il quale ha confermato che le certificazioni erano state utilizzate e poi regolarmente rinnovate.

Le Motivazioni della Decisione

La decisione si fonda su due pilastri giuridici chiari. Il primo è di natura processuale: le regole sui termini per la costituzione in giudizio sono perentorie. La tardiva costituzione della convenuta ha comportato la decadenza dalla possibilità di eccepire la competenza arbitrale. Questo principio garantisce la certezza e l’ordine dello svolgimento del processo.

Il secondo pilastro è di natura sostanziale e riguarda l’onere della prova. Chi invoca un fatto a proprio favore, come l’esistenza di vizi o la mancanza di qualità essenziali di un bene, deve dimostrarlo. In assenza di prove concrete, l’eccezione non può essere accolta. La società acquirente ha basato la sua difesa su mere affermazioni, senza produrre alcun elemento a sostegno. Pertanto, il giudice non ha potuto far altro che respingere la richiesta di riduzione del prezzo e accogliere la domanda di esecuzione in forma specifica del contratto preliminare.

Conclusioni

La sentenza analizzata ribadisce l’efficacia dello strumento della sentenza costitutiva ex art. 2932 c.c. come tutela per la parte adempiente di un contratto preliminare. Inoltre, evidenzia due lezioni pratiche fondamentali. Primo, il rispetto dei termini processuali è cruciale: una difesa, anche se potenzialmente fondata, può essere vanificata da un semplice ritardo. Secondo, in un contenzioso non basta affermare, bisogna provare. L’assenza di prove concrete a sostegno delle proprie eccezioni porta inevitabilmente alla soccombenza.

È possibile far valere una clausola arbitrale in qualsiasi momento del processo?
No, la sentenza chiarisce che l’eccezione di arbitrato deve essere formulata dalla parte interessata, a pena di decadenza, nella comparsa di risposta depositata entro i termini previsti dall’art. 166 c.p.c. Una costituzione tardiva preclude la possibilità di sollevare tale eccezione.

Cosa succede se l’acquirente si rifiuta di firmare il contratto definitivo dopo un preliminare?
La parte adempiente, in questo caso il venditore, può rivolgersi al giudice per ottenere una sentenza costitutiva ai sensi dell’art. 2932 c.c. Questa sentenza produce gli stessi effetti del contratto non concluso, ordinando il trasferimento coattivo della proprietà e, come nel caso di specie, condannando l’acquirente al pagamento del prezzo residuo.

Chi deve provare la presenza di vizi o la mancanza di qualità del bene promesso in vendita?
L’onere della prova grava sulla parte che solleva l’eccezione, ovvero sull’acquirente. Se l’acquirente lamenta che il bene è privo delle qualità promesse o essenziali, deve fornire in giudizio le prove a sostegno di tale affermazione. In assenza di prove, la sua difesa viene respinta.

Testo del provvedimento

SENTENZA TRIBUNALE DI BRESCIA N. 4734 2025 – N. R.G. 00004536 2023 DEPOSITO MINUTA 06 11 2025 PUBBLICAZIONE 06 11 2025

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

IL TRIBUNALE DI BRESCIA SEZIONE V CIVILE

in persona del AVV_NOTAIO NOME COGNOME in funzione di giudice unico

ha pronunciato la seguente

SENTENZA

nella causa civile iscritta al n. NUMERO_DOCUMENTO del ruolo generale dell’anno 2023

vertente tra

attore, con l’avvocato NOME COGNOME

convenuta, con l’avvocato NOME COGNOME

Conclusioni: la causa è stata trattenuta in decisione sulle conclusioni precisate dall’attrice come da note di precisazione delle conclusioni depositate telematicamente in data 28 agosto 2025, mentre per la convenuta, che non ha depositato le note di p.c., valgono le conclusioni di cui all’atto di costituzione e risposta.

MOTIVAZIONE

1. Lo svolgimento del processo

pagina 1 di 4 (di seguito, per semplicità: il ) conveniva in giudizio davanti a questo Tribunale la società (di seguito, per semplicità: per ottenere sentenza costitutiva ex art. 2932 c.c. del trasferimento alla convenuta della proprietà Co

Con atto di citazione notificato il 30 marzo 2023 la curatela del fallimento della

dell’azienda già oggetto del contratto preliminare vendita oggetto di scrittura privata 31 luglio 2018 autenticata dal AVV_NOTAIO e condanna della convenuta al pagamento del residuo prezzo di € 212.809,72, maggiorato di rivalutazione monetaria e interessi dalla domanda al saldo; in subordine chiedeva che il Tribunale, condannasse la convenuta al pagamento della predetta somma, a titolo di risarcimento del danno cagionato all’attrice ex art. 2043 c.c.; con vittoria delle spese di lite.

N arrava l’attrice che la società in bonis aveva affittato l’azienda per la durata di tre anni (poi prorogati di un ulteriore anno dalla curatela fallimentare) al prezzo di € 1.000,00 mensile, con l’obbligo di acquistare la azienda medesima al termine del periodo di affitto al prezzo di € 390.000,00; che in parziale adempimento degli impegni contrattuali, aveva provveduto al pagamento di una parte dei canoni e del prezzo convenuto per l’acquisto, restando debitrice della somma di € 212.809,72; che quando la curatela aveva convocato davanti al AVV_NOTAIO per la stipula del definitivo, la promissaria acquirente aveva comunicato la propria indisponibilità ad addivenire alla stipula del definitivo e al pagamento del residuo prezzo convenuto. Co Co
La convenuta si costituiva in giudizio tardivamente, eccependo preliminarmente la carenza di giurisdizione, essendo la competenza devoluta agli arbitri per effetto della clausola compromissoria contenuta nella clausola n. 18 del contratto preliminare di cessione d’azienda; eccependo nel merito la vendita di aliud pro alio (per il mancato rinnovo da parte della promittente venditrice delle certificazioni amministrative, con conseguente perdita delle qualità originarie), con la conseguente richiesta di riduzione del prezzo di vendita ai sensi dell’art. 1492 c.c., previo espletamento di c.t.u. diretta a quantificare il minor valore dell’azienda a seguito del venir meno delle certificazioni amministrative. Co
La causa veniva istruita mediante l’assunzione delle prove orali per interrogatorio formale del legale rappresentante della convenuta e per testi dedotte dalla parte attrice; quindi, all’esito di tali incombenti, il giudice fissava udienza di rimessione della causa in decisione ex art. 281 quinquies c.p.c., sulle conclusioni sopra richiamate.

2. L ‘ eccezione di carenza di giurisdizione per effetto di clausola compromissoria.

Osserva il giudice che secondo l’insegnamento consolidato della giurisprudenza di legittimità ‘ l’eccezione di arbitrato ha carattere processuale e integra una questione di competenza che non ha natura inderogabile, così da giustificarne il rilievo d’ufficio ex art. 38, comma 3, c.p.c., atteso che essa si fonda unicamente sulla volontà delle parti, le quali sono libere di affidare o meno la controversia agli arbitri ‘ (cfr., da ultimo, Cass. Civ., Sez. I, ord. n. 19610 del 16 luglio 2025) ; ‘ne consegue che …
tale eccezione deve essere formulata dalla parte interessata, a pena di decadenza, nella comparsa di risposta ‘ (cfr., da ultimo, Cass. Civ., Sez. VI, ord. n. 15300 del 5 giugno 2019); proprio da lla disciplina quale sopra delineata, che configura l’eccezione di arbitrato come eccezione processuale in senso stretto, discende che la parte convenuta , costituitasi dopo la scadenza del termine di cui all’art. 166 c.p.c., è decaduta dalla possibilità di farla valere, stante il combinato disposto degli artt. 171, cpv., e 167, cpv., c.p.c.
3. La sussistenza dei requisiti per la emissione di sentenza costitutiva, con contestuale condanna della promissaria acquirente al pagamento del residuo prezzo di acquisto.

All’esito del giudizio appare pacifico in causa che la convenuta aveva promesso di acquistare l’azienda oggetto della domanda proposta dal ; che la parte attrice ha messo a disposizione della convenuta l’azienda; che, a seguito dei pagamenti parziali posti in essere da quest’ultima è rimasta debitrice della somma complessiva di € 212.809,72. Co Co

Ciò posto, unica questione controversa è quella se l’azienda al momento in cui era maturato il tempo per la stipula del definitivo fosse (o non) priva delle qualità essenziali (la sussistenza delle certificazioni amministrative) per l’uso al quale era destinata.

Orbene, a prescindere che da una tale fattispecie non potrebbe mai conseguire il rimedio invocato da parte convenuta, vale a dire la riduzione del prezzo (esclusa per le ipotesi di aliud pro alio, stante il disposto ex art. 1497 c.c.), la mancanza di qualità promesse o essenziali, in quanto fatto estintivo o impeditivo della pretesa di parte attrice, è oggetto di onere probatorio in capo alla parte che lo invoca -onere al quale non ha adempiuto, non avendo prodotto alcuna documentazione né dedotto alcuna prova in proposito (al contrario risulta in causa dal contenuto della deposizione teste che nel corso dell’affitto aveva continuato ad avvalersi delle certificazioni già di titolarità della società poi fallita, fino all’avvenuto rinnovo delle certificazioni, avvenuto il 24 gennaio 2022). Co Co
Ciò da cui consegue che, in accoglimento della domanda di parte attrice, dovrà essere emessa sentenza costitutiva del trasferimento dell’azienda sita in INDIRIZZO, avente ad oggetto l’esercizio dell’attività di installazione di impianti elettrotecnici con le certificazioni ad essa connesse, meglio descritta nel contratto preliminare concluso tra le parti con scrittura privata datata 31 luglio 2018 autenticata dal AVV_NOTAIO ai nn. 32280 di repertorio e 11150 di raccolta in capo alla società convenuta, con condanna della medesima al pagamento in favore della curatela del fallimento della della somma di € 212.809,72,
pagina 3 di 4 maggiorata degli interessi al tasso legale ex art. 1284, comma quarto, c.c., dal 30 marzo 2023 (data della domanda giudiziale) al saldo effettivo (esclusa la rivalutazione monetaria, non trattandosi di condanna risarcitoria, bensì di condanna all’adempimento di obbligazione contrattuale)

4. Spese.

Le spese seguono la soccombenza.

Dovrà pertanto condannarsi la società convenuta alla rifusione delle spese sostenute da ll’attrice nel presente giudizio, che si liquidano, considerati i valori medi per tutte le fasi delle cause di valore tra € 52.000,01 ed € 260.000,00, in € 14.103,00 per compensi ed € 786,00 per anticipazioni, oltre spese generali, IVA e CPA come per legge.

P.Q.M.

pronunciando definitivamente, disattesa e respinta ogni diversa domanda, istanza ed eccezione, trasferisce ex art. 2932 c.c. in favore di l’azienda sita in INDIRIZZO, avente ad oggetto l’esercizio dell’attività di installazione di impianti elettrotecnici con le certificazioni ad essa connesse, meglio descritta nel contratto preliminare concluso tra le parti con scrittura privata datata 31 luglio 2018 autenticata dal AVV_NOTAIO ai nn. 32280 di repertorio e 11150 di raccolta; condanna la società convenuta al pagamento in favore dell’attrice della somma di € 212.809,72, oltre interessi al tasso legale ex art. 1284, comma quarto, c.c., dal 30 marzo 2023 al saldo effettivo; condanna parte convenuta alla rifusione delle spese di lite sostenute dalla parte attrice, liquidate nella somma di € 14.103,00 per compensi ed € 501,00 per anticipazioni, oltre spese generali, IVA e CPA come per legge.
Così deciso in Brescia il 6 novembre 2025.

Il giudice AVV_NOTAIO COGNOME

Atto redatto in formato elettronico e depositato telematicamente nel fascicolo informatico ai sensi dell’art.35 comma 1 d.m. 21 febbraio 2011, n.44, come modificato dal d.m. 15 ottobre 2012 n.209

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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