Nullità parziale fideiussione: la Cassazione decide

Con l’ordinanza n. 26376/2024, la Corte di Cassazione ha stabilito che una fideiussione contenente clausole anticoncorrenziali, conformi allo schema ABI, è soggetta a nullità parziale. La nullità colpisce unicamente le clausole illecite e non si estende all’intero contratto, a meno che la parte interessata non provi l’essenzialità di tali clausole. La Corte ha cassato la decisione d’appello che aveva dichiarato la nullità totale d’ufficio, ribadendo che l’onere della prova per l’estensione della nullità grava sul garante.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 22 dicembre 2025 in Diritto Bancario, Diritto Civile, Giurisprudenza Civile, Procedura Civile

Nullità Parziale Fideiussione: La Cassazione Conferma la Regola Generale

La Corte di Cassazione, con una recente ordinanza, torna a pronunciarsi sulla questione delle fideiussioni omnibus redatte su modello ABI, ribadendo un principio fondamentale per la tutela della stabilità dei contratti: la regola generale è la nullità parziale fideiussione. Questa decisione chiarisce che la presenza di clausole anticoncorrenziali non travolge l’intero contratto, ma ne invalida solo le parti viziate, con importanti conseguenze pratiche per garanti e istituti di credito.

I Fatti di Causa: Dalla Richiesta di Pagamento alla Nullità Totale

Il caso trae origine da un’azione legale intentata da una società di gestione crediti, subentrata a un istituto bancario, nei confronti di due fideiussori che avevano garantito un’operazione di lease back. Inizialmente, i garanti si erano opposti eccependo la nullità della garanzia per violazione del divieto di patto commissorio.

La Corte d’Appello, tuttavia, aveva riformato la sentenza di primo grado e dichiarato d’ufficio la nullità totale della fideiussione. La ragione? Il contratto conteneva le clausole 2, 6 e 8, identiche a quelle dello schema ABI del 2005, già sanzionato dall’Autorità Garante per violazione della normativa antitrust. Secondo i giudici d’appello, la gravità della violazione era tale da giustificare la caducazione dell’intero accordo.

La Questione Giuridica e il ricorso in Cassazione

La società creditrice ha impugnato la decisione dinanzi alla Corte di Cassazione, sostenendo che la Corte d’Appello avesse errato nell’applicare la sanzione della nullità totale. Il fulcro del ricorso si basava sulla distinzione tra nullità parziale e nullità totale, come disciplinato dall’articolo 1419 del codice civile. La questione giuridica sottoposta alla Suprema Corte era, quindi, se la violazione della normativa antitrust dovesse comportare la nullità dell’intero contratto di fideiussione o soltanto delle specifiche clausole riproduttive dell’intesa illecita.

Il Principio delle Sezioni Unite sulla Nullità Parziale Fideiussione

La Corte di Cassazione ha accolto il ricorso, richiamando l’orientamento consolidato inaugurato dalla celebre sentenza delle Sezioni Unite n. 41994/2021. Questo pronunciamento ha stabilito in modo definitivo che le fideiussioni contenenti clausole che riproducono uno schema anticoncorrenziale sono affette da nullità parziale, limitata cioè alle sole clausole illecite.

L’ordinamento giuridico, infatti, favorisce il principio di conservazione degli atti negoziali. La nullità che colpisce una parte del contratto si estende all’intero accordo solo in via eccezionale, ovvero quando la parte interessata dimostra che le clausole nulle erano essenziali e determinanti per la conclusione del contratto stesso. In altre parole, si deve provare che, senza quelle specifiche clausole, le parti non avrebbero stipulato l’accordo.

Le Motivazioni della Decisione

La Suprema Corte ha chiarito che la Corte d’Appello ha commesso un errore di diritto nel dichiarare d’ufficio la nullità totale della fideiussione basandosi unicamente sulla “gravità delle violazioni”. Tale valutazione non è sufficiente a superare la regola generale della nullità parziale.

Il giudice può rilevare d’ufficio la nullità delle singole clausole anticoncorrenziali, ma non può estendere tale effetto all’intero contratto. L’onere di provare che le clausole nulle erano un elemento essenziale dell’accordo grava sulla parte che ha interesse a far cadere l’intero contratto, in questo caso i fideiussori. Nel caso di specie, tale prova non era stata fornita, né richiesta.

Di conseguenza, la Cassazione ha annullato la sentenza impugnata e ha rinviato la causa alla Corte d’Appello, in diversa composizione, affinché riesamini il caso attenendosi al principio della nullità parziale.

Le Conclusioni

Questa ordinanza consolida un principio di diritto di grande importanza nel contenzioso bancario. La nullità parziale fideiussione rappresenta la regola per i contratti che contengono clausole anticoncorrenziali derivanti dallo schema ABI. Le implicazioni pratiche sono significative:

1. Conservazione del contratto: La garanzia fideiussoria rimane in vita, epurata dalle sole clausole illecite (ad esempio, la clausola di reviviscenza o quella di deroga all’art. 1957 c.c.).
2. Onere della prova: Spetta al garante che vuole liberarsi completamente dall’obbligazione dimostrare che le clausole nulle erano un elemento imprescindibile dell’accordo.
3. Certezza del diritto: Viene offerta maggiore stabilità ai rapporti giuridici, evitando che la presenza di singole clausole viziate possa travolgere interi contratti a danno della certezza delle transazioni commerciali.

Una fideiussione che contiene clausole conformi a uno schema ABI dichiarato anticoncorrenziale è completamente nulla?
No. Secondo la Corte di Cassazione, la regola generale è quella della nullità parziale. Solo le singole clausole illecite sono considerate nulle, mentre il resto del contratto di garanzia rimane valido ed efficace.

In quali casi la nullità delle singole clausole si estende a tutto il contratto di fideiussione?
L’estensione della nullità all’intero contratto è un’eccezione. Avviene solo se la parte che vi ha interesse (solitamente il garante) riesce a provare che le clausole nulle erano ‘essenziali’, cioè che le parti non avrebbero concluso il contratto senza di esse.

Il giudice può dichiarare d’ufficio la nullità totale del contratto di fideiussione?
No. Il giudice può rilevare d’ufficio la nullità delle singole clausole, ma non può estendere d’ufficio tale nullità all’intero contratto. L’estensione della nullità deve essere basata sulla prova, fornita dalla parte interessata, dell’essenzialità delle clausole annullate.

Testo del provvedimento

Ordinanza di Cassazione Civile Sez. 3 Num. 26376 Anno 2024

Civile Ord. Sez. 3 Num. 26376 Anno 2024

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: COGNOME NOME

Data pubblicazione: 10/10/2024

ORDINANZA

sul ricorso iscritto al n. 31225/2021 R.G. proposto da: RAGIONE_SOCIALE, elettivamente domiciliato in INDIRIZZO, presso lo studio dell’avvocato COGNOME (EMAIL) che lo rappresenta e difende

-ricorrente-

contro

COGNOME NOME, COGNOME NOME, elettivamente domiciliati presso lo studio dell’avvocato NOME COGNOME (EMAIL) che li rappresenta e difende

-controricorrenti-

nonchè contro

NOME, COGNOME NOME, RAGIONE_SOCIALE

-intimati- avverso SENTENZA di CORTE D’APPELLO ROMA n. 3811/2021 depositata il 24/05/2021.

Udita la relazione svolta nella camera di consiglio del 25/06/2024 dal Consigliere NOME COGNOME.

Svolgimento del processo

Con ricorso notificato il 2 dicembre 2021 RAGIONE_SOCIALE, RAGIONE_SOCIALE, propone ricorso per cassazione avverso la sentenza della Corte d’appello di Roma n. 3811/2021, depositata il 24 maggio 2021, resa in un giudizio avviato dalla banca Agrileasing (cedente del credito della ricorrente) nei confronti dei sig.ri COGNOME NOME e COGNOME NOME, entrambi fideiussori eccipienti la nullità delle fideiussioni perché collegate a un lease back elusivo del patto commissorio. I controricorrenti hanno notificato controricorso. La ricorrente ha depositato memoria.
Il tribunale accoglieva la domanda attorea, mentre la Corte territoriale, riformando al sentenza, riteneva d’ufficio la nullità delle fideiussioni per violazione della normativa antitrust delle clausole 2,6,e,8 in quanto conformi allo schema ABI, rigettando le ulteriori eccezioni di nullità.

Motivi della decisione

Con un unico motivo, ex articolo 360 1 comma , n. 3 cod. proc. civ. la ricorrente deduce la violazione degli artt. 1418,1419,1936 e 2697 cc, nonché dell’art.2 l. 287 -1990, assumendo che il

consumatore finale è del tutto estraneo all’intesa concorrenziale delle clausole che riprendono il modello ABI e che il rimedio demolitivo adottato dalla decisione di legittimità n. 29810/2017 non possa automaticamente valere per le intese ‘a valle’ delle intese ‘a monte’, avendo la Corte di legittimità altresì chiarito che il carattere uniforme delle clausole convenute allo schema ABI deve essere provata dall’attore (Cass. 30818/2018).

Il motivo è fondato.

Le clausole contrattuali valutate dalla Corte d’appello come generatrici di nullità assoluta del contratto di fideiussione posto a valle dell’intesa illecita, perché conformi al modello ABI giudicato nel 2005 in violazione della normativa antitrust dall’Authority domestica ( Banca dRAGIONE_SOCIALE) , sono le seguenti.

– L’art. 2, che obbliga il fideiussore «a rimborsare alla banca le somme che dalla banca stessa fossero state incassate in pagamento di obbligazioni garantite e che dovessero essere restituite a seguito di annullamento, inefficacia o revoca dei pagamenti stessi, o per qualsiasi altro motivo», assume, per la Corte di merito, il carattere di illecita gravosità per il fideiussore che, senza avere alcuno strumento di controllo, e costretto a tenere indenne la banca da vicende successive all’avvenuto adempimento in contrasto, tra l’altro, con l’art. 1953 c.c. nell’ipotesi in cui, confidando nell’estinzione della garanzia a seguito del pagamento del debitore, abbia trascurato di tutelare le proprie ragioni di regresso. Inoltre, la clausola in questione può comportare la deroga all’art. 1945 c.c. in tutti i casi in cui il debitore agisca nei confronti della banca per la restituzione di quanto ritenga di aver pagato in eccedenza rispetto al dovuto. In tal caso il fideiussore sarebbe comunque impegnato a rimborsare le somme che la stessa fosse tenuta a restituire all’originario debitore, senza poter far valere le eccezioni di pertinenza del debitore.
– L’art. 6, ove prevede che «I diritti derivanti alla banca dalla fideiussione restano integri fino a totale estinzione di ogni suo credito verso il debitore, senza che essa sia tenuta ad escutere il debitore o il fideiussore medesimi o qualsiasi altro coobbligato o garante entro i tempi previsti, a seconda dei casi, dall’art. 1957 cod. civ., che si intende derogato», e pertanto attribuisce un termine eccessivamente lungo (coincidente con quello della prescrizione dei diritti verso il garantito) per far valere la garanzia fideiussoria.
– L’art. 8, ove prevede che «qualora le obbligazioni garantite siano dichiarate invalide, la fideiussione garantisce comunque l’obbligo del debitore di restituire le somme allo stesso erogate», consentendo al creditore, in sede di concessione del credito, di dedicare una minore attenzione alla validità o all’efficacia dei rapporto instaurato con il debitore principale, potendo comunque contare sulla permanenza.

In merito, la Corte d’appello ha escluso che la rilevata nullità delle fideiussioni rilasciate sul suddetto modello ABI potesse essere parziale, cioè limitata alle sole clausole riproduttive delle condizioni predisposte in modo restrittivo della concorrenza da parte della banca “in quanto la gravità delle violazioni -che incidono pesantemente sulla posizione del garante, aggravandola in modo significativo- alla luce dei superiori valori di solidarietà, muniti di rilevanza costituzionale ( art. 2 Cost), che permeano tutto l’impia nto dei rapporti tra privati, dalla fase pre-negoziale ( art. 1337 c.c.) a quella esecutiva ( artt. 1175, 1375 c.c.) ben giustifica che sia sanzionato l’intero agire dei responsabili di quelle violazioni”.
Nelle more del giudizio di legittimità, nella materia de qua, ritenuta sollevare questioni di principio di particolare rilevanza, sono intervenute le Sezioni Unite con la decisione n. 41994/2021 che hanno affermato la nullità solo parziale delle

clausole che riproducono quelle dello schema unilaterale costituente l’intesa vietata perché restrittive, in concreto, della libera concorrenza, salvo che sia desumibile dal contratto, o sia altrimenti comprovata, una diversa volontà di ritenere come essenziali dette clausole. Il concetto di nullità parziale, di cui all’art. 1419, comma 1, c.c., esprime il generale favore dell’ordinamento per la conservazione, ove possibile, degli atti di autonomia negoziale, ancorché difformi dallo schema legale, ed il carattere eccezionale dell’estensione all’intero contratto della nullità che ne colpisce una parte o una clausola; conseguentemente, spetta a chi ha interesse alla totale caducazione dell’assetto di interessi programmato l’onere di provare l’interdipendenza del resto del contratto dalla clausola o dalla parte nulla, mentre è precluso al giudice rilevare d’ufficio l’effetto estensivo della nullità parziale all’intero contratto (Cass.Sez. 3 – , Ordinanza n. 18794 del 04/07/2023; Cass,Sez. 3 – , Ordinanza n. 6685 del 13/03/2024). Tale apprezzamento, da farsi in funzione dell’interesse in concreto perseguito, è rimesso al giudice del merito (Cass. Sez. 2 – , Ordinanza n. 11188 del 26/04/2024).
Alla luce delle pronunce sopra citate, intervenute in seguito alla decisione delle Sezioni Unite, deve pertanto ritenersi che la sanzione della nullità dell’intero contratto avrebbe dovuto presupporre, nel rispetto dell’onere processuale gravante sulla parte eccipiente la nullità delle clausole in questione, un’analisi della volontà delle parti di far riferimento all’applicazione di dette clausole ai fini del rilascio della garanzia fideiussoria (causa concreta del negozio), non potendo derivare da un’analisi ex officio della gravità della violazione in sé considerata, generatrice, per quanto sopra rilevato, della sola nullità relativa.
Conclusivamente il ricorso va accolto in relazione, con cassazione della sentenza e rinvio alla Corte d’appello di Roma,

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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