Legittimazione attiva Confidi: la Cassazione decide

Un consorzio di garanzia fidi si è visto negare dal tribunale la possibilità di recuperare un credito riassicurato dal Fondo Pubblico di Garanzia nell’ambito di un fallimento. La Corte di Cassazione ha ribaltato la decisione, affermando la piena legittimazione attiva Confidi ad agire in nome e per conto del Fondo, in virtù della normativa speciale che prevale sulle regole generali di rappresentanza processuale.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 18 settembre 2025 in Diritto Commerciale, Diritto Fallimentare, Giurisprudenza Civile, Procedura Civile

Legittimazione Attiva Confidi: Quando un Consorzio Può Agire in Giudizio per il Fondo di Garanzia?

Un’importante ordinanza della Corte di Cassazione fa luce sulla legittimazione attiva Confidi nel recupero di crediti garantiti e riassicurati dal Fondo Pubblico di Garanzia per le PMI. La decisione chiarisce che le normative speciali che regolano tali operazioni prevalgono sulle regole generali della rappresentanza processuale, attribuendo al consorzio il potere di agire in giudizio in nome e per conto del Fondo stesso.

I Fatti del Caso: Una Garanzia e un Fallimento

La vicenda trae origine dalla procedura di insinuazione al passivo del fallimento di una società a responsabilità limitata. Un Consorzio di Garanzia Fidi aveva presentato domanda per l’ammissione di un credito, composto da due parti: una quota a titolo chirografario e una quota, ben più consistente, a titolo privilegiato. Quest’ultima derivava da una somma che il Consorzio aveva pagato a una banca in virtù di una garanzia prestata, e che era stata successivamente rimborsata al Consorzio stesso dall’Ente Creditizio Centrale, gestore del Fondo Pubblico di Garanzia, in un’operazione qualificabile come “riassicurazione”.

Il giudice delegato al fallimento aveva ammesso solo la parte chirografaria del credito, escludendo quella privilegiata. La motivazione era che la domanda per il recupero della somma rimborsata dal Fondo avrebbe dovuto essere presentata autonomamente da quest’ultimo.

La Decisione del Tribunale: Una Questione di Rappresentanza Processuale

Il Consorzio aveva proposto opposizione allo stato passivo, ma il Tribunale l’aveva rigettata. Secondo i giudici di merito, sebbene esistesse un obbligo contrattuale per il Consorzio di attivarsi per il recupero dei crediti per conto del Fondo, questo non era sufficiente a conferirgli la rappresentanza processuale. Il Tribunale ha infatti richiamato l’art. 77 del codice di procedura civile, il quale stabilisce che il potere di stare in giudizio per conto di un altro soggetto deve essere conferito espressamente per iscritto. In assenza di una procura scritta specifica, il Tribunale ha concluso che il Consorzio non avesse la legittimazione per richiedere l’ammissione del credito riassicurato dal Fondo.

Legittimazione Attiva Confidi: Il Ricorso in Cassazione

Contro questa decisione, il Consorzio ha presentato ricorso in Cassazione, basandosi su due motivi principali. In primo luogo, ha lamentato la violazione e falsa applicazione della normativa speciale che disciplina il Fondo di Garanzia per le PMI (Legge n. 662/1996). Secondo il ricorrente, tale normativa e le relative “Disposizioni Operative” prevedono specificamente che, nei casi di riassicurazione, sia proprio il consorzio a dover promuovere le azioni di recupero del credito in nome e per conto del Fondo.

In secondo luogo, il Consorzio ha sostenuto che il Tribunale avesse erroneamente applicato l’art. 77 c.p.c., che riguarda la rappresentanza processuale volontaria, a una fattispecie che invece è regolata da una disciplina legale speciale, quella appunto prevista per le operazioni del Fondo di Garanzia.

Le Motivazioni della Suprema Corte

La Corte di Cassazione ha accolto il ricorso, ritenendo fondati entrambi i motivi. Gli Ermellini hanno chiarito che l’operazione in esame è peculiare e governata da una normativa specifica (la L. n. 662/1996) che deroga alle regole ordinarie. In questo specifico schema operativo, il Consorzio non agisce per un proprio credito, ma per conto del Fondo Pubblico di Garanzia.

La legittimazione ad agire del Consorzio, quindi, non deriva da una procura volontaria (soggetta alle regole dell’art. 77 c.p.c.), ma discende direttamente dalla legge e dalle disposizioni operative che regolano questo meccanismo di sostegno pubblico. Tali disposizioni, accettate dal Consorzio al momento della sottoscrizione dell’atto d’obbligo verso il Fondo, prevedono esplicitamente la sua legittimazione attiva per il recupero dei crediti riassicurati.

La Corte ha inoltre richiamato la propria giurisprudenza (Cass. n. 9657/2024), secondo cui il diritto che sorge in capo al gestore del Fondo, una volta che questo ha soddisfatto il finanziatore, è un diritto restitutorio di natura pubblicistica e privilegiata, finalizzato non al recupero di un credito comune, ma a “riacquisire risorse pubbliche alla disponibilità del Fondo”.

Le Conclusioni

La Cassazione ha cassato il decreto impugnato e ha rinviato la causa al Tribunale in diversa composizione. La decisione stabilisce un principio fondamentale: nel contesto delle operazioni di garanzia e riassicurazione del Fondo per le PMI, la legittimazione attiva del Confidi a recuperare i crediti in nome e per conto del Fondo deriva ex lege dalla normativa speciale di settore. Questa disciplina prevale sulle norme generali in tema di rappresentanza processuale, escludendo la necessità di una procura scritta ad hoc. Si tratta di una pronuncia di grande importanza pratica, che consolida il ruolo dei consorzi fidi come soggetti attivi nel processo di recupero delle risorse pubbliche impiegate a sostegno delle imprese.

Un consorzio fidi può agire in giudizio per recuperare un credito che è stato ‘riassicurato’ da un fondo pubblico?
Sì. La Corte di Cassazione ha stabilito che, in base alla normativa speciale del Fondo di Garanzia (L. 662/1996) e alle relative disposizioni operative, il consorzio ha la legittimazione attiva per agire in nome e per conto del Fondo stesso per il recupero del credito nell’ambito di una procedura fallimentare.

Le regole generali sulla rappresentanza processuale (art. 77 c.p.c.) si applicano in questo specifico caso?
No. La Corte ha chiarito che la legittimazione del consorzio deriva direttamente dalla legge speciale che regola le operazioni del Fondo di Garanzia. Questa normativa prevale sulle regole generali del codice di procedura civile, pertanto non è necessaria una procura scritta come quella richiesta dall’art. 77 c.p.c. per la rappresentanza volontaria.

Qual è la natura del credito recuperato dal gestore del Fondo di Garanzia tramite il consorzio?
Secondo la giurisprudenza citata dalla Corte, il credito che sorge dopo l’intervento del Fondo ha una natura pubblicistica e privilegiata. Il suo recupero non è volto a soddisfare un credito di diritto comune, ma è finalizzato a riacquisire risorse pubbliche per rimetterle a disposizione del Fondo stesso.

Testo del provvedimento

Ordinanza di Cassazione Civile Sez. 1 Num. 7104 Anno 2025

Civile Ord. Sez. 1 Num. 7104 Anno 2025

Presidente: COGNOME

Relatore: NOME

Data pubblicazione: 17/03/2025

ORDINANZA

sul ricorso n. 23783-2022 r.g. proposto da:

RAGIONE_SOCIALE società consortile a responsabilità limitata (C.F. P_IVA – P.IVA P_IVA, in persona dell’Amministratore Delegato legale rappresentante pro tempore, NOME COGNOME, con sede in Roma, INDIRIZZO, rappresentata e difesa dall’Avv. NOME COGNOME ed elettivamente domiciliata presso lo studio dell’Avv. NOME COGNOME, in Roma, INDIRIZZO

— ricorrente –

contro

Fallimento RAGIONE_SOCIALE in liquidazione C.F./P.IVA P_IVA

-intimato – avverso il decreto n. cronol. 5823/2022 emesso dal Tribunale di Prato il 29 luglio 2022, depositato in cancelleria il 2 agosto 2022 e comunicato il 2 agosto 2022;

udita la relazione della causa svolta nella camera di consiglio del 13/2/2025 dal Consigliere dott. NOME COGNOME

FATTI DI CAUSA

1.Con il decreto impugnato il Tribunale di Prato, decidendo sull’opposizione allo stato passivo presentata da RAGIONE_SOCIALE società consortile a responsabilità limitata nei confronti del RAGIONE_SOCIALE in liquidazione, ha rigettato la proposta impugnazione avverso il provvedimento del g.d., con il quale quest’ultimo, rendendo esecutivo lo stato passivo, aveva, per quanto qui interessa, ammesso il credito insinuato per il solo importo chirografario di euro 28.294,98, con l’esclusione dell’ulteri ore importo di euro 113.179,89 richiesto in via privilegiata, sulla base del rilievo che, trattandosi di somma rimborsata da Mediocredito centrale s.p.a., la relativa domanda di insinuazione avrebbe dovuto essere presentata autonomamente da quest’ultimo.
2. Il Tribunale ha rilevato ed osservato che: (i) RAGIONE_SOCIALE aveva assunto un obbligo nei confronti del Fondo di Garanzia di attuare le procedure di recupero dei crediti per conto di quest’ultimo, con la previsione di concordare con Mediocredito centrale s.p.a. le modalità di attuazione; (ii) anche le modalità operative, documento prodotto dalla stessa parte opponente, avevano evidenziato che le parti avrebbero dovuto concordare le modalità di recupero; (iii) se era vero che sussisteva un obbligo di Confidi di attivarsi, ai fini delle procedure di recupero, per Mediocredito, quale esercente della garanzia, era altrettanto vero che tale obbligo – tanto nelle disposizioni operative che nell’atto, con specifico riferimento ai crediti oggetto del giudizio di opposizione – era indicato solo genericamente; (iv) nonostante, poi, la previsione di rinvio alle specifiche modalità di attuazione del recupero ‘da concordare’, nessuna prova delle stesse era stata fornita nel presente procedimento ove, con l’atto introduttivo, erano peraltro maturate le preclusioni in ordine alle produzioni documentali; (v) peraltro, l’assunzione di un obbligo e le modalità oper ative non potevano costituire eccezione alle regole che disciplinano la rappresentanza processuale e che, in base all’art. 77 c.p.c., richiedono un potere conferito per iscritto; (vi) la norma processuale da ultimo richiamata
statuisce infatti che ‘Il procuratore generale e quello preposto a determinati affari non possono stare in giudizio per il preponente, quando questo potere non è stato loro conferito espressamente per iscritto, tranne che per gli atti urgenti e per le misure cautelari. Tale potere si presume conferito al procuratore generale di chi ha residenza o domicilio nello Stato e all’institore’; (vii) tali regole dovevano trovare applicazione anche in sede di insinuazione allo stato passivo, con la conseguenza che non poteva derogarsi ad una norma avente forza di legge sulla base di disposizioni convenzionali ovvero di normative secondarie; (viii) l’obbligo di Confidi di agire per il recupero degli importi spettanti al Fondo di garanzia non sarebbe potuto essere disgiunto -in assenza di espressa previsione di legge derogatoria a quanto previsto nell’art. 77 c.p.c. dalla necessità di provare, per iscritto, la fonte del potere di agire in giudizio per il singolo recupero del credito.
Il decreto, pubblicato il 29 luglio 2022, è stato impugnato da RAGIONE_SOCIALE consortile a responsabilità limitata con ricorso per cassazione, affidato a due motivi.

Il Fallimento RAGIONE_SOCIALE in liquidazione, intimato, non ha svolto difese.

RAGIONI DELLA DECISIONE

1.Con il primo motivo la ricorrente lamenta, ai sensi dell’art. 360, primo comma, n. 3, cod. proc. civ., violazione e falsa applicazione ‘ della legge n. 662 del 23 dicembre 1996, art. 2, comma 100, lett. a (disposizioni operative del fondo di garanzia per le pmi), parte vi, paragrafo b.3 ‘ , sul rilievo che il Tribunale non avrebbe applicato alla fattispecie in esame la suddetta normativa, vigente al momento del perfezionamento della riassicurazione, e che lo stesso non avrebbe considerato, come derivante dall’applicazione della stessa, la sua legittimazione ad agire anche in relazione all ‘ istanza di insinuazione al passivo del fallimento RAGIONE_SOCIALE
1.1 Ricorda la parte ricorrente che le ‘ Disposizioni Operative ‘ disciplinano, più in particolare e per quanto riguarda la fattispecie, tra le tre ipotesi di ammissione alla garanzia pubblica del Fondo , anche la ‘ riassicurazione ‘ che rappresenta proprio la vicenda, come nel caso qui in discussione, nella quale il soggetto richiedente la garanzia del Fondo è il Confidi, sempre quale

soggetto intermediario tra la Banca e il Fondo. Ma nel caso qui in parola aggiunge la ricorrente – aveva provveduto a pagare alla Banca la garanzia prestata in suo favore ed il Fondo le aveva dunque corrisposto la somma garantita dal Fondo medesimo, previo esame dell’atto d’obbligo contenente la contabile di pagamento della garanzia.

1.2 Si evidenzia – sempre da parte della ricorrente – che, i n quest’ultima ipotesi, contemplata dalle ‘ Disposizioni Operative ‘ e che qui ricorrerebbe, avrebbe dovuto svolgere, per conto del Fondo stesso, ai sensi delle Disposizioni Operative e in virtù dell’atto d’obbligo sottoscritto e inoltrato al Fondo, le azioni di recupero del credito, concordando le stesse con quest’ultimo. Ne consegue che, per accedere alla garanzia del Fondo ed evitare una possibile revoca della stessa, doveva necessariamente rispettare le Disposizioni Operative del Fondo. Ne discende ancora che, in caso di riassicurazione, in base a quanto previsto dalle stesse ‘ Disposizioni Operative ‘ , sarebbe stata senza dubbio essa ricorrente che, in nome e per conto del Fondo, avrebbe dovuto promuovere le azioni di recupero del credito che dovevano essere previamente concordate con il Fondo.
1.3 Si osserva, così, che, diversamente da quanto erroneamente opinato dal Tribunale di Prato, non si tratterebbe affatto di un obbligo indicato solo genericamente, ma dell’assunzione di una sua precisa obbligazione in ordine al recupero del credito oggetto della controgaranzia del Mediocredito Centrale spa. Conclude pertanto la ricorrente nel senso che, dall’applicazione al caso di specie della l. n. 662 del 23 dicembre 1996, art. 2, comma 100, lett. a, Parte VI, Paragrafo B.3, nonché dalla sottoscrizione deg li atti d’obbligo, sarebbe derivato proprio l’obbligo di promuovere le azioni di recupero del credito oggetto di riassicurazione pubblica e la sua legittimazione dunque ad agire nell ‘ istanza di insinuazione al passivo del fallimento RAGIONE_SOCIALE
2. Con il secondo mezzo si deduce violazione e falsa applicazione, ai sensi dell’art. 360, primo comma, n. 3, cod. proc. civ., dell’art. 77 c.p.c. , per aver erroneamente applicato l a normativa dettata dall’ articolo da ultimo menzionato alla fattispecie in esame – la quale riguardava la diversa questione della sua legittimità ad agire derivante dalla disciplina della

riassicurazione prevista dalle Disposizioni Operative del Fondo di garanzia per le PMI – e non già quella della rappresentanza processuale volontaria.

2.1 I due motivi – che possono essere esaminati congiuntamente – sono fondati, anche sulla base delle condivisibili osservazioni della ricorrente sopra richiamate.

2.2 Va infatti osservato che nella peculiare operazione sopra descritta vige la garanzia del Fondo ex l. n. 662/1996, anche se non è il Fondo ad insinuarsi nel passivo fallimentare, bensì RAGIONE_SOCIALE, in una operazione, cioè, di apparente riassicurazione. Ne consegue che in questa sede RAGIONE_SOCIALE sta agendo per conto del Fondo e non già in proprio per un suo credito, e ciò sulla base della normativa e delle disposizioni operative sopra richiamate dalla ricorrente che prevedono proprio la legittimazione attiva di Comfidi per agire in nome e per conto del Fondo, nella materia in esame.
Sul punto va anche ricordata la giurisprudenza di legittimità secondo la quale, in tema di interventi di sostegno pubblico erogati in forma di concessione di garanzia pubblica, in capo al gestore del Fondo di garanzia per le piccole e medie imprese, ex l. n. 662 del 1996, che ha soddisfatto il finanziatore, surrogandosi ad esso, sorge un diritto restitutorio di natura pubblicistica privilegiata, non più volto al recupero del credito di diritto comune originato dal primigenio finanziamento, bensì mirato a riacquisire risorse pubbliche alla diponibilità del Fondo (cfr. Cass., Sez. 3, Ordinanza n. 9657 del 10/04/2024).
Ne consegue che nessun dubbio può residuare sulla legittimazione attiva della odierna ricorrente in ordine alle azioni di recupero del credito oggetto di riassicurazione pubblica e la sua legittimazione dunque ad agire nell’istanza di insinuazione al passivo del fallimento RAGIONE_SOCIALE

P.Q.M.

accoglie il ricorso; cassa il decreto impugnato e rinvia al Tribunale di Prato che, in diversa composizione, deciderà anche sulle spese del presente giudizio di legittimità.

Così deciso in Roma, il 13.2.2025

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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