Data certa contratto: quando è opponibile al fallimento?

Una società di gestione crediti ha impugnato la decisione che ammetteva solo parzialmente il suo credito verso un’azienda fallita. La Cassazione ha dichiarato il ricorso inammissibile, ribadendo un principio fondamentale: senza una data certa, il contratto bancario e le sue clausole, come la capitalizzazione trimestrale degli interessi, non sono opponibili alla massa dei creditori. La Corte ha chiarito che la prova del credito, in questi casi, richiede la produzione del contratto con forma scritta e data certa anteriore al fallimento.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

Prenota un appuntamento

Per una consulenza legale o per valutare una possibile strategia difensiva prenota un appuntamento.

La consultazione può avvenire in studio a Milano, Pesaro, Benevento, oppure in videoconferenza.

PRENOTA

02.37901052

8:00 – 20:00
(Lun - Sab)

Pubblicato il 15 gennaio 2026 in Diritto Bancario, Diritto Fallimentare, Giurisprudenza Civile, Procedura Civile

Data Certa Contratto: La Chiave per l’Opponibilità al Fallimento

L’ammissione di un credito al passivo di un fallimento è un percorso a ostacoli, dove ogni documento e ogni clausola vengono esaminati con la massima attenzione. Una recente ordinanza della Corte di Cassazione ci ricorda un principio fondamentale del diritto fallimentare e bancario: l’importanza cruciale della data certa contratto per renderlo opponibile alla massa dei creditori. Senza questo requisito formale, anche un credito apparentemente solido può essere drasticamente ridotto o addirittura respinto.

I Fatti di Causa

La vicenda trae origine dall’opposizione presentata da un istituto di credito (il cui credito è stato poi ceduto a una società specializzata) contro un provvedimento di ammissione parziale del suo credito allo stato passivo di una società fallita. La banca vantava un credito derivante da due conti correnti, ma il tribunale di merito aveva ammesso solo una frazione dell’importo richiesto.

La decisione del tribunale si basava su una distinzione temporale netta:
1. Per il periodo dal 2008 al 19 novembre 2012, il tribunale ha ritenuto che le pattuizioni contrattuali, inclusa la capitalizzazione trimestrale degli interessi, non fossero opponibili al fallimento. Il motivo? Il contratto originario, stipulato nel 2008, era privo di data certa. Di conseguenza, per questo arco temporale, il ricalcolo del saldo è stato effettuato applicando il tasso legale e una capitalizzazione semplice.
2. Per il periodo successivo, dal 20 novembre 2012, un nuovo documento contrattuale, dotato di data certa, ha permesso di applicare le condizioni pattuite tra le parti, incluso il tasso convenzionale e la capitalizzazione trimestrale.

La società cessionaria del credito ha quindi presentato ricorso in Cassazione, lamentando che il tribunale avesse erroneamente disapplicato le clausole del contratto del 2008, pur riconoscendone l’esistenza.

La Decisione della Corte: l’Importanza della Data Certa Contratto

La Corte di Cassazione ha dichiarato il ricorso inammissibile, confermando in toto l’impostazione del tribunale di merito. Il fulcro della decisione risiede nell’articolo 2704 del Codice Civile e nella sua applicazione rigorosa nell’ambito delle procedure concorsuali.

La Suprema Corte ha ribadito che, ai fini dell’ammissione al passivo fallimentare, il curatore agisce come un soggetto terzo rispetto ai contratti stipulati dall’imprenditore poi fallito. Pertanto, qualsiasi scrittura privata, per essere efficace nei confronti della massa dei creditori, deve essere provvista di una data certa contratto anteriore alla dichiarazione di fallimento.

La Prova del Credito Bancario nel Fallimento

Il contratto di conto corrente bancario è un contratto che richiede la forma scritta ad substantiam, ovvero per la sua stessa validità. Secondo la Cassazione, quando questo contratto viene utilizzato per fondare una pretesa creditoria nel contesto di un fallimento, la sua prova non può essere fornita con mezzi alternativi, come gli estratti conto. È indispensabile produrre in giudizio il documento contrattuale originale, munito di data certa.

L’assenza di data certa su una scrittura privata equivale, per i terzi, alla mancanza di prova sull’esistenza stessa dell’accordo in quella data. Di conseguenza, il creditore non può far valere nei confronti del fallimento alcun diritto che si fondi su quel titolo negoziale non opponibile.

Le Motivazioni della Decisione

Le motivazioni della Corte sono lineari e si fondano su principi consolidati. Il curatore fallimentare, rappresentando la massa dei creditori, è un terzo qualificato. La legge tutela i terzi stabilendo che i documenti privati non possono pregiudicare i loro diritti se non è possibile provare con certezza che siano stati formati prima dell’insorgere di tali diritti. Nel fallimento, il momento spartiacque è la data di apertura della procedura.

La Corte ha specificato che la mancanza di data certa contratto impedisce non solo di opporre singole clausole (come quella sulla capitalizzazione trimestrale), ma l’intero contenuto negoziale dell’accordo. La decisione del tribunale di merito di ricalcolare il saldo applicando condizioni legali (tasso legale, capitalizzazione semplice) per il periodo non coperto da un contratto con data certa è, pertanto, una conseguenza diretta e corretta di questo principio. Il ricorso della società creditrice è stato giudicato inammissibile perché non si confrontava adeguatamente con questa fondamentale ratio decidendi, ovvero che il contratto del 2008, mancando di data certa, era semplicemente inopponibile al Fallimento.

Conclusioni

Questa ordinanza riafferma un caposaldo per gli operatori del credito: la formalizzazione degli accordi è essenziale, non solo per la validità tra le parti, ma soprattutto per la loro efficacia in caso di insolvenza della controparte. La data certa contratto, ottenibile tramite registrazione, invio tramite PEC, o altri metodi previsti dalla legge, non è un mero orpello burocratico, ma il requisito indispensabile per garantire che le condizioni pattuite possano essere fatte valere nei confronti della massa dei creditori. Per le banche e le finanziarie, trascurare questo aspetto significa correre il rischio concreto di vedere il proprio credito disconosciuto o fortemente ridotto in sede di verifica del passivo, con significative perdite economiche.

Perché la data certa di un contratto bancario è così importante in un fallimento?
La data certa è cruciale perché serve a dimostrare che il contratto è stato stipulato prima della dichiarazione di fallimento. In assenza di data certa, il contratto e le sue clausole (es. tassi di interesse convenzionali, capitalizzazione trimestrale) non sono opponibili, cioè non possono essere fatti valere, nei confronti del curatore fallimentare, che agisce come terzo a tutela della massa dei creditori.

Può una banca provare il suo credito verso un fallito usando gli estratti conto se il contratto non ha data certa?
No. Secondo la Corte, trattandosi di un contratto che richiede la forma scritta per la sua validità (ad substantiam), la prova dell’esistenza e del contenuto dell’accordo opponibile al fallimento deve essere data esclusivamente mediante la produzione del documento contrattuale con data certa. Altri mezzi istruttori, come gli estratti conto, non possono sostituire questo requisito.

Il curatore fallimentare è considerato una parte del contratto stipulato dalla società prima del fallimento?
No, il curatore fallimentare è considerato un terzo rispetto ai rapporti giuridici preesistenti. Egli agisce nell’interesse della massa dei creditori, e per questo motivo può contestare la validità e l’opponibilità degli atti compiuti dall’imprenditore fallito che non rispettano i requisiti di legge, come la presenza di una data certa su una scrittura privata.

Testo del provvedimento

Ordinanza di Cassazione Civile Sez. 1 Num. 28777 Anno 2024

Civile Ord. Sez. 1 Num. 28777 Anno 2024

Presidente: COGNOME

Relatore: COGNOME NOME

Data pubblicazione: 08/11/2024

ORDINANZA

sul ricorso 26647-RAGIONE_SOCIALE proposto da:

RAGIONE_SOCIALE, in persona della sua procuratrice RAGIONE_SOCIALE, rappresentata e difesa dall ‘ AVV_NOTAIO per procura in calce al ricorso;

– ricorrente –

contro

FALLIMENTO RAGIONE_SOCIALE;

– intimato – avverso il DECRETO n. 107/RAGIONE_SOCIALE del TRIBUNALE DI AVELLINO, depositato il 10/7/RAGIONE_SOCIALE;

udita la relazione della causa svolta dal Consigliere NOME COGNOME nell ‘ adunanza in camera di consiglio del 17/10/2024;

FATTI DI CAUSA

1.1. La banca Monte dei Paschi di RAGIONE_SOCIALE ha proposto opposizione allo stato passivo del Fallimento RAGIONE_SOCIALE, deducendo di essere creditrice della società fallita per la somma complessiva di €. 194. 658,16, di cui €. 90.333.89 quale saldo debitore del conto corrente n. 683,96 aperto in data 25/2/2008

e chiuso alla data del fallimento, ed €. 104.324,16 quale saldo debitore del conto corrente n. 684,89 aperto in data 25/2/2008 e chiuso alla data del fallimento.

1.2. Il tribunale, con il decreto in epigrafe, ha parzialmente accolto l ‘ opposizione ed ha, per l ‘ effetto, ammesso la banca opponente per la minor somma di €. 67.001,23.

1.3. Il tribunale ha, in sostanza, ritenuto che, alla luce degli accertamenti eseguiti dal consulente tecnico d ‘ ufficio: erano rispondenti ai requisiti previsti dall ‘ art. 117 TUB solo le pattuizioni contenute nel documento denominato ‘ letteracontratto di credito ‘, avente data certa del 20/11/2012, con la conseguenza che, a partire dalla stessa e fino al 30/9/2014, il ricalcolo del saldo doveva essere eseguito ‘ adottando il tasso convenzionale ‘, con le relative modifiche, e la ‘ capitalizzazione trimestrale degli interessi a debito e a credito ‘; – il ricalcolo tra il 25/2/2008 al 19/11/2012 doveva essere, al contrario, eseguito, in mancanza di pattuizioni opponibili al Fallimento e conformi all ‘ art. 117 TUB, applicando il tasso legale sulle somme a credito e a debito ed operando una capitalizzazione semplice delle competenze a debito e a credito.
2.1. La RAGIONE_SOCIALE, quale cessionaria del credito azionato, con ricorso notificato il 7/9/RAGIONE_SOCIALE, poi illustrato da memoria, ha chiesto, per un motivo, la cassazione del decreto.

2.2. Il Fallimento è rimasto intimato.

RAGIONI DELLA DECISIONE

3.1. Con l ‘ unico motivo articolato, la ricorrente, lamentando la violazione e la falsa applicazione degli artt. 117 e 127 TUB, dell ‘ art. 25, comma 2, del d.lgs. n. 342/1999 e della delibera CICR del 9/2/2000, ha censurato il decreto impugnato nella parte in cui il tribunale, dopo aver affermato l ‘ opponibilità

dei contratti prodotti dalla banca perché dotati di data certa, ha provveduto alla determinazione del saldo applicando le pattuizioni contrattuali solo a decorrere dalla stipula del contratto di credito del 2012, disapplicando per contro quelle contenute nel contratto di conto corrente così come stipulato nel 2008, come la capitalizzazione trimestrale degli interessi, senza, tuttavia, considerare che: – il contratto del 25/2/2008, che disciplinava i rapporti di conto corrente intercorsi con la società poi fallita, conteneva una specifica disciplina di tutti gli aspetti economici che riguardavano tali rapporti, a partire dalla capitalizzazione trimestrale degli interessi con l ‘ indicazione dei relativi tassi convenzionali; – la totale eliminazione dal conteggio della capitalizzazione trimestrale a decorrere dal 2008 fino alla lettera di contratto del 2012, non è, pertanto, corretta.
3.2. Il motivo è inammissibile. La ricorrente, infatti, non si confronta completamente con il decreto che ha impugnato: il quale, in effetti, ha provveduto al ricalcolo del saldo avendo (tra l ‘altro) riguardo alla ‘ capitalizzazione trimestrale degli interessi a debito e a credito ‘ solo a partire dal 20/11/2012 sul rilievo, rimasto del tutto incontestato in fatto e in diritto, che solo a partire da questa data il contratto di conto corrente, così come contenuto nel documento denominato ‘ lettera-contratto di credito ‘, era dotato di data certa ed era, come tale, opponibile al Fallimento.
3.3. La totale rimozione dal conteggio della capitalizzazione trimestrale per il periodo antecedente, che la banca ricorrente ha lamentato, deriva, pertanto, del tutto correttamente, (al di là degli ulteriori rilievi svolti dal tribunale) dall ‘accertata mancanza di una pattuizione contrattuale, opponibile alla massa dei creditori, che espressamente la preveda.

3.4. Ai fini dell ‘ ammissione allo stato passivo del fallimento della pretesa creditoria derivante dal saldo negativo del conto corrente bancario, la forma ad substantiam prevista per tale tipo contrattuale postula, in effetti, che la prova del credito non possa essere offerta attraverso gli estratti conto spediti al correntista in costanza di rapporto ma debba essere necessariamente resa mediante la produzione in giudizio della scrittura negoziale provvista di data certa ex art. 2704 c.c. e come tale opponibile (Cass. n. 33724 del 2022).
3.5. Secondo la costante giurisprudenza di questa Corte (si veda, per tutte, Cass. SU. n. 4213 del 2013), in effetti, il curatore, in sede di formazione dello stato passivo, deve considerarsi terzo rispetto al rapporto giuridico posto a base della pretesa creditoria fatta valere con l ‘ istanza di ammissione, conseguendone l ‘ applicabilità della disposizione contenuta nell ‘ art. 2704, comma 1°, c.c., con la conseguenza che l ‘ onere probatorio incombente sul creditore istante in sede di ammissione al passivo può ritenersi soddisfatto soltanto ove questi produca documentazione idonea, perché dotata di data certa antecedente all ‘ apertura del concorso e come tale opponibile ai creditori, a dimostrare la fondatezza della pretesa formulata.
3.6. Nel caso in cui la domanda di insinuazione riguardi un credito derivante dal saldo negativo di un conto corrente intestato al fallito, la scrittura privata che viene in rilievo ai fini della verifica in discorso è unicamente il contratto con il quale banca e cliente si determinano all ‘ apertura del rapporto, l ‘ accertamento della cui data certa ai sensi dell’ art. 2704 c.c. consente, appunto, di opporre alla massa dei creditori il suo contenuto negoziale.

3.7. Trattandosi di contratto che richiede la forma scritta ad substantiam , la sua prova, però, non può essere data con altro mezzo (cfr. Cass. n. 17080 del 2016; conf., Cass. 4705/2011, Cass. 2319/2016, secondo cui la prova del contratto privo di data certa può essere data con ogni mezzo, ‘ salve le limitazioni derivanti dalla natura e dall ‘ oggetto del contratto stesso ‘; Cass. n. 36602 del 2022, secondo cui ‘ ove il contratto sia soggetto alla forma scritta ad substantiam, l ‘ assenza di data certa della scrittura privata che documenta il contratto non può essere sostituita da altra prova ed il creditore non può, conseguentemente, far valere nei confronti del fallimento alcun diritto di credito che si fondi sul detto titolo negoziale ‘).
3.8. L ‘ inopponibilità della scrittura negoziale avente ad oggetto un contratto di c/c equivale, in buona sostanza, alla mancanza di prova dell ‘ esistenza stessa del contratto, con la conseguenza che, in difetto (come incontestatamente accertato nel caso in esame), la banca non può avvalersi di altri mezzi istruttori, quali ad esempio gli estratti integrali del conto, al fine di veder accertato il credito di cui chiede l ‘ ammissione.

3.9. La verifica dell ‘ andamento e delle modalità di svolgimento del rapporto per l ‘ intera sua durata, con il riscontro dell ‘ effettiva e corretta esecuzione delle operazioni da cui scaturisce il saldo a debito del correntista, attiene, infatti, a un tema di indagine successivo, che in tanto può essere affrontato in quanto sia accertata o non sia in contestazione la sussistenza della fonte contrattuale che a detto rapporto ha dato origine.

Il ricorso, per l’in ammissibilità del motivo, è, a sua volta, inammissibile : e come tale dev’essere dichiarato.

Nulla per le spese in difetto di formale costituzione in giudizio del Fallimento.

6. La Corte dà atto, ai sensi dell’art. 13, comma 1 -quater , del d.P.R. n. 115/2002, nel testo introdotto dall’art. 1, comma 17, della l. n. 228/2012, della sussistenza dei presupposti processuali per il versamento, da parte della ricorrente, di un ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello previsto per il ricorso, a norma del comma 1bis dello stesso art. 13, se dovuto.

P.Q.M.

La Corte così provvede: dichiara l’inammissibilità del ricorso; dà atto, ai sensi dell’art. 13, comma 1 -quater , del d.P.R. n. 115/2002, nel testo introdotto dall’art. 1, comma 17, della l. n. 228/2012, della sussistenza dei presupposti processuali per il versamento, da parte della ricorrente, di un ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello previsto per il ricorso, a norma del comma 1bis dello stesso art. 13, se dovuto.

Così deciso a Roma, nella Camera di consiglio della Prima

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

Desideri approfondire l'argomento ed avere una consulenza legale?

Prenota un appuntamento. La consultazione può avvenire in studio a Milano, Pesaro, Benevento, oppure in videoconferenza / conerence call e si svolge in tre fasi.

Prima dell'appuntamento: analisi del caso prospettato. Si tratta della fase più delicata, perché dalla esatta comprensione del caso sottoposto dipendono il corretto inquadramento giuridico dello stesso, la ricerca del materiale e la soluzione finale.

Durante l’appuntamento: disponibilità all’ascolto e capacità a tenere distinti i dati essenziali del caso dalle componenti psicologiche ed emozionali.

Al termine dell’appuntamento: ti verranno forniti gli elementi di valutazione necessari e i suggerimenti opportuni al fine di porre in essere azioni consapevoli a seguito di un apprezzamento riflessivo di rischi e vantaggi. Il contenuto della prestazione di consulenza stragiudiziale comprende, difatti, il preciso dovere di informare compiutamente il cliente di ogni rischio di causa. A detto obbligo di informazione, si accompagnano specifici doveri di dissuasione e di sollecitazione.

Il costo della consulenza legale è di € 150,00.