Contratto derivato nullo: la Cassazione conferma

La Corte di Cassazione ha confermato la nullità di un contratto derivato IRS, respingendo il ricorso di un istituto di credito. La decisione si fonda sulla mancata comunicazione al cliente del diritto di recesso, obbligatoria per i contratti stipulati fuori sede prima delle modifiche legislative del 2013. La Corte ha ribadito che tali modifiche non hanno efficacia retroattiva e non possono sanare le nullità precedenti. Di conseguenza, il contratto derivato nullo obbliga la banca alla restituzione delle somme percepite.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 31 dicembre 2025 in Diritto Bancario, Diritto Commerciale, Giurisprudenza Civile, Procedura Civile

Contratto Derivato Nullo: Cassazione Conferma la Nullità per Mancato Avviso di Recesso

La protezione dell’investitore, specialmente quando agisce al di fuori delle sedi specializzate, è un pilastro del diritto finanziario. Una recente ordinanza della Corte di Cassazione ha ribadito questo principio, confermando la declaratoria di un contratto derivato nullo a causa della violazione di un obbligo informativo fondamentale da parte di un istituto di credito. La vicenda offre spunti cruciali sull’applicazione delle norme a tutela del risparmiatore e sulla non retroattività delle leggi in materia finanziaria.

I Fatti del Caso: Un Contratto IRS Sotto Esame

Una società, successivamente dichiarata fallita, aveva stipulato nel 2008 un contratto derivato di tipo Interest Rate Swap (IRS) con un noto istituto bancario. In seguito, la società aveva agito in giudizio per far dichiarare la nullità di tale contratto. La Corte d’Appello, riformando la decisione di primo grado, aveva accolto la domanda, condannando la banca a restituire oltre 296.000 euro. Secondo i giudici di secondo grado, il contratto era nullo per due ragioni concorrenti: primo, la violazione dell’art. 30 del Testo Unico della Finanza (TUF), che impone di informare il cliente della facoltà di recesso nei contratti conclusi ‘fuori sede’; secondo, una generale immeritevolezza di tutela del contratto stesso, privo di chiari criteri sull’alea e sul suo funzionamento.

Le Ragioni del Ricorso in Cassazione

L’istituto di credito ha impugnato la sentenza d’appello dinanzi alla Corte di Cassazione, basando il proprio ricorso su tre motivi principali:
1. Violazione delle norme sull’interruzione del processo: La banca sosteneva che la sentenza fosse nulla perché emessa dopo il verificarsi di due eventi interruttivi: la morte del proprio difensore e la dichiarazione di fallimento della società cliente.
2. Errata applicazione dell’art. 30 TUF: Secondo la ricorrente, la Corte d’Appello avrebbe erroneamente applicato retroattivamente una modifica legislativa del 2013, che ha esteso il diritto di recesso anche ai servizi di investimento come quello in oggetto. A suo dire, per un contratto del 2008, tale diritto non era previsto.
3. Vizio di motivazione e onere della prova: La banca lamentava che i giudici non avessero considerato le risultanze di una consulenza tecnica che attestava la congruità dell’operazione finanziaria, escludendo così la causa di nullità per ‘immeritevolezza’.

L’Analisi della Corte sul Contratto Derivato Nullo

La Corte di Cassazione ha esaminato e rigettato i motivi di ricorso, confermando la decisione della Corte d’Appello e la nullità del contratto.

Sull’interruzione del processo: un motivo infondato

I giudici supremi hanno respinto il primo motivo. Riguardo alla morte del difensore, hanno osservato che l’evento era avvenuto quando la causa era già stata trattenuta in decisione. In questa fase, l’attività difensiva è sostanzialmente conclusa, e la banca non ha dimostrato quale concreto pregiudizio al suo diritto di difesa avesse subito. Per quanto riguarda il fallimento della controparte, la Corte ha chiarito che tale evento colpisce la parte fallita, e solo il suo curatore può eccepire eventuali nullità. La banca, non essendo la parte colpita dall’evento, non era legittimata a sollevare la questione.

Sul diritto di recesso: la questione centrale

Il cuore della decisione risiede nel rigetto del secondo motivo. La Cassazione, richiamando la propria giurisprudenza consolidata (incluse le Sezioni Unite), ha stabilito che la modifica all’art. 30 del TUF introdotta nel 2013 non ha natura di interpretazione autentica e, pertanto, non è retroattiva. Questo significa che non può ‘sanare’ i contratti stipulati prima della sua entrata in vigore. Già prima del 2013, l’obbligo di informare il cliente della facoltà di recesso si applicava anche ai contratti di negoziazione per conto proprio stipulati fuori sede. La mancanza di tale avviso, come nel caso di specie, determina la nullità del contratto. Questa è la ratio decidendi che ha sigillato il destino del ricorso.

Sulla meritevolezza del contratto: un motivo assorbito

Avendo confermato la nullità del contratto per la violazione dell’obbligo informativo sul recesso, la Corte ha ritenuto ‘assorbito’ il terzo motivo. Poiché la sentenza d’appello si basava su due motivazioni autonome e alternative, la conferma di una sola di esse è sufficiente a sostenere la decisione. Pertanto, non è stato necessario entrare nel merito della questione sulla meritevolezza dell’operazione finanziaria, rendendo irrilevanti le doglianze della banca su questo punto.

Le Motivazioni della Decisione

La motivazione della Cassazione si fonda sul principio di tutela rafforzata dell’investitore non professionale, specialmente quando viene contattato al di fuori delle sedi dell’intermediario. L’obbligo di informarlo sulla facoltà di recesso è una norma imperativa posta a presidio dell’integrità del suo consenso. La violazione di tale obbligo costituisce una nullità di protezione, che non può essere sanata da successive modifiche legislative non espressamente retroattive. La Corte ha quindi privilegiato la ratio decidendi basata sulla violazione formale delle norme informative, consolidando un orientamento giurisprudenziale che rende il contratto derivato nullo in assenza di tale fondamentale garanzia.

Le Conclusioni

L’ordinanza in esame ribadisce un punto fermo nella giurisprudenza sui servizi di investimento: gli obblighi informativi a carico degli intermediari sono inderogabili. La mancata comunicazione della facoltà di recesso nei contratti conclusi fuori sede prima del 2013 è causa di nullità insanabile. Per gli operatori finanziari, ciò significa che non è possibile fare affidamento su modifiche normative successive per sanare vizi originari dei contratti. Per gli investitori, rappresenta una conferma della solidità delle tutele previste dall’ordinamento, anche a distanza di anni dalla stipula del contratto.

Un contratto derivato stipulato prima del 2013 è nullo se la banca non ha informato il cliente del diritto di recesso?
Sì. La Corte di Cassazione ha confermato che l’obbligo di informare il cliente della facoltà di recesso si applicava anche ai contratti di negoziazione per conto proprio stipulati fuori sede prima della modifica legislativa del 2013. La sua omissione causa la nullità del contratto.

La morte dell’avvocato dopo che la causa è stata riservata per la decisione può rendere nulla la sentenza?
No. Secondo la Corte, se l’evento interruttivo si verifica dopo che la causa è stata trattenuta in decisione, non determina la nullità della sentenza, a meno che la parte non dimostri di aver subito un concreto e specifico pregiudizio al proprio diritto di difesa, cosa non avvenuta nel caso di specie.

Perché la Corte ha dichiarato il contratto derivato nullo senza esaminare se l’operazione fosse meritevole?
Perché la Corte d’Appello aveva basato la sua decisione su due motivazioni autonome: la mancata informativa sul recesso e l’immeritevolezza del contratto. La Cassazione, confermando la validità della prima motivazione (che da sola era sufficiente a giustificare la nullità), ha ritenuto ‘assorbito’ e quindi superfluo l’esame del secondo motivo.

Testo del provvedimento

Ordinanza di Cassazione Civile Sez. 1 Num. 32256 Anno 2025

Civile Ord. Sez. 1 Num. 32256 Anno 2025

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: COGNOME NOME

Data pubblicazione: 11/12/2025

Oggetto:

intermediazione finanziaria

AC -28/11/2025

ORDINANZA

sul ricorso iscritto al n. 25380/2021 R.G. proposto da:

RAGIONE_SOCIALE , in persona del l.r.p.t., rappresentata e difesa da ll’ AVV_NOTAIO, giusta procura in atti;

-ricorrente –

Contro

RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE, in persona del curatore p.t., rappresentato e difeso dagli AVV_NOTAIOti NOME AVV_NOTAIO e NOME COGNOME, giusta procura in calce al controricorso;

– controricorrente –

avverso la sentenza della Corte di appello di Milano n. 659/2021, pubblicata il 26 febbraio 2021.

Udita la relazione svolta nella camera di consiglio del 28 novembre 2025 dal Consigliere NOME COGNOME.

RILEVATO CHE

La RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE del RAGIONE_SOCIALE s.p.a. (in prosieguo, breviter : ‘la banca’) ha proposto ricorso per cassazione, affidato a tre motivi, avverso la sentenza in epigrafe con cui la Corte di appello di Milano ha riformato la sentenza del locale Tribunale, condannandola a pagare in favore della RAGIONE_SOCIALE, allora in bonis , la somma di euro 296.247,44, oltre accessori, come conseguenza della declaratoria di nullità del contratto derivato IRS stipulato tra le parti in data 3 ottobre 2008.
Il RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE ha resistito con controricorso.

La Corte territoriale, per quanto in questa sede ancora rileva, ha osservato: a) che il contratto per cui è causa era nullo, in quanto stipulato nell’ambito di un servizio di negoziazione per conto proprio, in cui cliente e banca sono le uniche parti del contatto, e in relazione al quale trova applicazione l’art. 30, comma 7, del d. lgs. n. 58 del 1998 (in prosieguo, breviter : ‘ TUF ‘) , che prevede, a pena di nullità, l’ avvertimento al cliente della sussistenza della facoltà di recesso; avvertimento, nella specie, non reso; b) che la nullità derivava anche dall’ immeritevolezza di tutela del contratto, poiché privo di riferimento a criteri probabilistici di andamento, ulteriori e diversi dal solo mark to market , peraltro anch’ esso assente nella specie, ciò che ridondava in mancanza di accordo tra le parti sulla misura dell’alea.
La ricorrente ha depositato memoria.

CONSIDERATO CHE

1. Il ricorso lamenta:

Primo motivo: «I. Violazione e/o falsa applicazione di norme di diritto (artt. 301 c.p.c. e 43 l.f. in materia di interruzione automatica del processo), in relazione all’ art. 360, n. 3) c.p.c.», deducendo la nullità della sentenza impugnata per essere stata depositata dopo il verificarsi di due autonome e automatiche cause di interruzione del processo: la morte del difensore della banca, avvenuta in data 11 ottobre 2020, e la dichiarazione di fallimento della società cliente, avvenuta in data 15 ottobre 2020.
Il motivo è infondato laddove pretende di far discendere automaticamente la nullità della sentenza impugnata dalla semplice allegazione dell’essersi verificate due cause di interruzione automatica del processo, senza minimamente peritarsi, come è invece necessario a tali fini (cfr. Cass. Sez. 3, Ordinanza n. 29195 del 12/11/2024; id. Sez. 3, Sentenza n. 6838 del 08/04/2016), di allegare e dimostrare il concreto pregiudizio che, per effetto della mancata interruzione, la parte eccipiente abbia subito nell’ esercizio dei propri diritti.
In ogni caso, con riferimento alla morte del difensore della banca, si rileva che l’evento si è verificato in data 11 ottobre 2020, come allega la stessa ricorrente, quando la causa era stata già trattenuta in decisione dalla Corte di appello, come la stessa Corte dà atto a pagina 13 della sentenza impugnata, ove si fa riferimento al trattenimento della causa in decisione alla data del 17 giugno 2020, ai sensi dell’art. 87, comma 7, del d.l. n. 18/2020, ai sensi del quale, in epoca pandemica COVID, era consentito ‘ lo svolgimento delle udienze civili che non richiedono
la presenza di soggetti diversi dai difensori delle parti mediante lo scambio e il deposito in telematico di note scritte contenenti le sole istanze e conclusioni, e la successiva adozione fuori udienza del provvedimento del giudice ‘ . In tale contesto, la ricorrente non allega alcun pregiudizio al proprio diritto di difesa conseguente alla mancata interruzione del processo, nemmeno con riferimento al deposito della comparsa conclusionale e della memoria di replica (cfr. sul punto Cass. Sez. 3, Ordinanza n. 28257 del 04/11/2024), dovendo rilevarsi che l’ udienza di discussione si è tenuta in epoca antecedente all’evento interruttivo e che la camera di consiglio della Corte di appello si è tenuta, come emerge dalla lettura di pag. 22 della sentenza, in data 14 ottobre 2020, dunque solo nove giorni dopo il medesimo evento, senza che vi sia alcuna deduzione inerente a impossibilità o difficoltà a esso conseguente nel deposito degli scritti difensivi conclusivi di quella fase processuale.
Con riferimento alla dichiarazione di fallimento della società cliente , va rilevato che l’evento ha colpito la controparte e non la banca che oggi allega tale circostanza, sicché quest’ultima non è la parte legittimata a far valere l’eventuale nullità degli atti successivi, essendo la stessa individuabile nella sola parte colpita dall’evento, nella specie la curatela fallimentare (Cass. Sez. 3, Ordinanza n. 9649 del 13/04/2025) e del resto, nella specie, significativamente la stessa banca ancora una volta non identifica quale sia il pregiudizio che essa abbia subito dalla mancata interruzione del processo per un evento che ha colpito la controparte.
Secondo motivo: «II. Violazione e/o falsa applicazione di norme di diritto (artt. 30 co. Vi D. Lgs. n. 58/1998, come

integrato dalla L. n. 98/2013, in materia di estensione del diritto di recesso ai servizi di investimento), in relazione all’art. 360, n. 3) c.p.c.», deducendo l’ erroneità della sentenza impugnata per aver ritenuto applicabile retroattivamente la novella del 2013 all’art. 30 Tuf.

Il motivo è infondato, dovendo darsi continuità a quanto condivisibilmente già affermato da questa Corte (Sez. 3, Sentenza n. 7776 del 03/04/2014; Sez. 1, Sentenza n. 1368 del 26/01/2016), secondo cui l’art. 56quater del d.l. 21 giugno 2013, n. 69, convertito dalla l. n. 98 del 2013, n. 98, novellando l’art. 30, comma 6, TUF, ha previsto che il diritto di recesso del risparmiatore per l’offerta fuori sede dei servizi di investimento si applica anche ai contratti di negoziazione di titoli per conto proprio stipulati dopo il 1° settembre 2013, e non è norma di interpretazione autentica e, perciò, non ha avuto l’effetto di sanare la nullità dei precedenti contratti privi dell’avviso del recesso accordato all’investitore. Contratti precedenti che, contrariamente a quanto opina la ricorrente, erano da considerarsi nulli, se privi dell’avviso della facoltà di recesso, anche ove riferiti a negoziazioni dirette tra intermediario e cliente, come pure se riferiti a un contratto quadro di investimento, come le Sezioni Unite di questa Corte non hanno mancato di rilevare con la sentenza n. 13905 del 3 giugno 2013.
Terzo motivo: «III. Violazione e/o falsa applicazione di norme di diritto (art. 2697 c.c. in materia di onere della prova a carico della parte che agisce in giudizio), in relazione all’art. 360 co. I, n. 3) c.p.c. ed omesso esame circa un fatto decisivo per il giudizio che è stato oggetto di discussione tra le parti, in relazione all’art. 360 co. I, n. 5) c.p.c., con riferimento

all’erronea valutazione dei mezzi di prova documentale disponibili ed alle risultanze della C.T.U. di prime cure», deducendo l’erroneità della sentenza impugnata , laddove ha dichiarato la nullità del contratto senza fare alcun riferimento alle risultanze dell’elaborato peritale depositato in primo grado, che aveva accertato la congruità dell’ operazione finanziaria di copertura del mutuo contratto dalla società cliente con il derivato per cui è causa, con la conseguente sussistenza di meritevolezza dell’ operazione e l’ insussistenza della causa di nullità rilevata con riferimento alla mancanza di meritevolezza del contratto.
Il motivo è assorbito dalla reiezione dei precedenti, che hanno consolidato la diversa e alternativa ratio decidendi adottata dalla Corte territoriale per pervenire alla declaratoria di nullità del contratto oggetto di lite.

Le spese di lite della presente fase di legittimità seguono la soccombenza e sono liquidate come indicato in dispositivo.

Ai sensi dell’art. 13 comma 1 -quater del d.P.R. n. 115 del 2002, dà atto della sussistenza dei presupposti processuali per il versamento, da parte della ricorrente, di un ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello previsto per il ricorso, a norma del comma 1bis dello stesso articolo 13, se dovuto (Cass. S.U., n. 4315 del 20 febbraio 2020).

P.Q.M.

la Corte rigetta il ricorso e condanna RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE del RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE.p.a. a rifondere al RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE le spese della presente fase di legittimità, che liquida in complessivi euro 10.200,00, di cui euro 200,00 per esborsi, oltre alle spese forfettarie nella misura del 15 per cento e agli accessori

di legge; dà atto della sussistenza dei presupposti processuali per il versamento, da parte della ricorrente, di un ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello previsto per il ricorso, a norma del comma 1bis dello stesso articolo 13, se dovuto.

Così deciso in Roma, nella camera di consiglio del 28 novembre 2025.

Il Presidente NOME COGNOME

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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