Società di comodo: onere della prova del contribuente

Una società agricola, qualificata come ‘società di comodo’ per non aver superato il test di operatività relativo all’anno d’imposta 2006, ha presentato ricorso in Cassazione. La Corte ha dichiarato il ricorso inammissibile, ribadendo che, per quell’annualità, il contribuente aveva l’onere di dimostrare l’esistenza di circostanze oggettive e straordinarie che giustificassero il mancato raggiungimento dei ricavi minimi presunti. Il ricorso è stato considerato un tentativo non consentito di riesaminare nel merito i fatti già valutati nei gradi precedenti.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 14 settembre 2025 in Diritto Tributario, Giurisprudenza Tributaria

Società di Comodo: L’Onere della Prova per le Società Agricole

La disciplina della società di comodo rappresenta uno strumento fondamentale per l’Amministrazione Finanziaria nella lotta all’elusione fiscale. Tale normativa presume che le società che non raggiungono un determinato livello di ricavi, calcolato tramite il cosiddetto “test di operatività”, non svolgano una reale attività economica ma siano meri contenitori di beni. Una recente ordinanza della Corte di Cassazione ha chiarito importanti aspetti relativi all’onere della prova per le società agricole in questo contesto, con specifico riferimento all’anno d’imposta 2006.

I Fatti di Causa

Una società agricola a responsabilità limitata riceveva un avviso di accertamento per l’anno 2006, con il quale l’Agenzia delle Entrate liquidava una maggiore imposta IRES. La contestazione si basava sul mancato superamento del test di operatività, che portava alla qualificazione dell’ente come società di comodo.

Il contenzioso attraversava tutti i gradi di giudizio. Dopo una prima decisione favorevole alla società in appello, la Corte di Cassazione, con una precedente ordinanza, annullava tale sentenza e rinviava la causa alla Commissione Tributaria Regionale (ora Corte di Giustizia Tributaria di secondo grado). Il principio chiave stabilito dalla Cassazione era che, per l’annualità 2006, le società agricole non erano automaticamente escluse dalla disciplina delle società non operative. Pertanto, la società contribuente aveva l’onere di dimostrare l’esistenza di situazioni oggettive straordinarie che le avessero impedito di raggiungere i ricavi minimi.

Nel giudizio di rinvio, la Corte di Giustizia Tributaria rigettava nuovamente il gravame della società, ritenendo non adeguatamente provate tali circostanze. La società proponeva quindi un nuovo ricorso per cassazione avverso quest’ultima decisione.

I Motivi del Ricorso e la Disciplina della Società di Comodo

La società contribuente basava il suo ricorso su due motivi principali, strettamente connessi:

1. Violazione di legge (error in iudicando): Si lamentava che i giudici di merito non avessero valutato se la società svolgesse effettivamente e concretamente l’attività agricola. Secondo la tesi difensiva, la prova di un’attività reale avrebbe dovuto escludere in radice la qualificazione come società di comodo, a prescindere dal superamento del test numerico.
2. Omesso esame di un fatto decisivo: Si contestava l’omessa considerazione del “fatto” costituito dall’effettivo svolgimento dell’attività d’impresa nel settore agricolo.

In sostanza, la ricorrente cercava di spostare il focus dal superamento del test alla dimostrazione dell’operatività effettiva, sostenendo che quest’ultima fosse sufficiente a superare la presunzione legale.

Le Motivazioni della Corte di Cassazione

La Suprema Corte ha dichiarato il ricorso inammissibile, ritenendo i motivi infondati. I giudici hanno chiarito che il ricorso, pur apparendo come una denuncia di violazione di legge, mirava in realtà a ottenere una nuova e diversa valutazione dei fatti, attività preclusa in sede di legittimità.

Il fulcro della decisione risiede nel corretto adempimento, da parte del giudice del rinvio, delle indicazioni fornite dalla Cassazione nella precedente ordinanza. Il principio da applicare era chiaro: per l’anno 2006, la società contribuente doveva “dimostrare l’esistenza di oggettive situazioni di carattere straordinario che non le hanno consentito il superamento del test di operatività”.

La Corte di Giustizia Tributaria aveva correttamente applicato tale principio, valutando le prove fornite dalla società (relative alle regole di fissazione dei prezzi nel settore, alle modalità di determinazione del reddito e a generiche situazioni climatiche) e ritenendole insufficienti a costituire prova di una situazione “straordinaria”.

La Cassazione ha quindi concluso che il ricorso della società non faceva altro che tentare di rimettere in discussione l’esito di tale valutazione di merito, senza individuare un reale vizio di legittimità. L’onere probatorio non era stato assolto nei gradi di merito e tale valutazione non poteva essere censurata in Cassazione.

Le Conclusioni: Implicazioni Pratiche

L’ordinanza offre spunti di riflessione cruciali per i contribuenti e i professionisti.

In primo luogo, evidenzia l’importanza del fattore temporale: la normativa fiscale è in continua evoluzione e le regole applicabili a un determinato anno d’imposta (in questo caso il 2006) possono essere diverse da quelle attuali. Le esclusioni automatiche per le società agricole dalla disciplina delle società di comodo sono state introdotte solo in epoca successiva.

In secondo luogo, ribadisce la rigidità dell’onere probatorio a carico del contribuente. Per superare la presunzione di non operatività, non basta affermare di svolgere un’attività economica, ma è necessario fornire prove concrete, specifiche e circostanziate di situazioni oggettive e straordinarie che hanno impedito il raggiungimento della soglia di ricavi richiesta.

Infine, la decisione conferma il perimetro invalicabile del giudizio di Cassazione, che non può trasformarsi in un terzo grado di merito per rivalutare le prove e i fatti già esaminati nelle fasi precedenti del processo.

Una società agricola può essere considerata una ‘società di comodo’?
Sì. Secondo la decisione, con riferimento all’anno d’imposta 2006, le società agricole non beneficiavano di un’esclusione automatica dalla disciplina e potevano essere qualificate come ‘società di comodo’ se non superavano il test di operatività.

Cosa deve dimostrare una società per evitare la qualifica di ‘società di comodo’ se non supera il test di operatività?
Deve dimostrare l’esistenza di oggettive situazioni di carattere straordinario che non le hanno consentito, nell’anno d’imposta di riferimento, il superamento del test di operatività. L’onere della prova è a carico del contribuente.

È possibile chiedere alla Corte di Cassazione di riesaminare le prove e i fatti di una causa tributaria?
No, il ricorso per cassazione è inammissibile se, sotto l’apparenza di una violazione di legge, mira in realtà a ottenere una rivalutazione dei fatti storici già esaminata dal giudice di merito. La Corte di Cassazione si occupa solo di errori di diritto (legittimità) e non di riesaminare le prove (merito).

Testo del provvedimento

Ordinanza di Cassazione Civile Sez. 5 Num. 5002 Anno 2025

Civile Ord. Sez. 5 Num. 5002 Anno 2025

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: COGNOME NOME

Data pubblicazione: 26/02/2025

Opp. PDA (Avv. Acc. IRES 2006)

ORDINANZA

sul ricorso iscritto al n. 3861/2024 R.G. proposto da: RAGIONE_SOCIALE, in persona del legale rappresentante pro tempore , rappresentata e difesa dall’AVV_NOTAIO, elettivamente domiciliata presso il suo studio sito in Padova, INDIRIZZO EMAIL.

-ricorrente –

Contro

RAGIONE_SOCIALE, in persona del Direttore pro tempore , con sede in Roma, INDIRIZZO, rappresentata e difesa dall’RAGIONE_SOCIALE, con domicilio legale in Roma, INDIRIZZO, presso l’RAGIONE_SOCIALE.

-controricorrente –

Avverso la sentenza della CORTE DI GIUSTIZIA TRIBUTARIA DI II GRADO VENETO n. 796/2023, depositata in data 21 agosto 2023. Udita la relazione svolta nella camera di consiglio del 14 gennaio 2025 dal AVV_NOTAIO.

Rilevato che:

RAGIONE_SOCIALE notificava, in data 23 dicembre 2011, nei confronti della RAGIONE_SOCIALE un avviso di accertamento afferente all’anno d’imposta 2006 con il quale, a seguito del non superamento del test di

operatività previsto dall’art. 30 della L. 23 dicembre 1994, n. 724, del DPR 29 settembre 1973, n. 600, una maggiore imposta IRES di € 34.332,00, oltre interessi e

veniva liquidata, ex art. 41 bis sanzioni.

Avverso l’ avviso la società contribuente proponeva ricorso dinanzi la C.t.p. di RAGIONE_SOCIALE; si costituiva anche l’Ufficio, chiedendo la conferma del proprio operato.

La C.t.p. di RAGIONE_SOCIALE, con sentenza n. 101/05/2013, rigettava il ricorso della contribuente.

Contro tale sentenza proponeva appello la società contribuente dinanzi la C.g.t. di II grado del Veneto; si costituiva anche l’RAGIONE_SOCIALE, chiedendo conferma della sentenza impugnata.

Con sentenza n. 1208/06/2014 la C.t.r adita accoglieva il gravame della contribuente.

Avverso la sentenza della C.t.r . del Veneto, l’RAGIONE_SOCIALE proponeva ricorso per cassazione; resisteva anche la società contribuente, chiedendone il rigetto.

La Corte di Cassazione, con ordinanza n. 20807/2021, accoglieva il ricorso dell’Ufficio rinviando alla C.t.r. del Veneto.

Riassunto dalla società contribuente il giudizio, la C.g.t. di II grado adita, con sentenza n. 796/07/2023, depositata in data 21 agosto 2023, rigettava il gravame della contribuente.

Avverso la sentenza della C.g.t. di II grado del Veneto, la società ha proposto ricorso per cassazione affidato a due motivi e l’RAGIONE_SOCIALE ha resistito con controricorso.

Sul ricorso, ritenuto inammissibile, veniva effettuata proposta di definizione anticipata ex art. 380 bis. cod. proc. civ.; quest’ultima veniva comunicata alle parti e il contribuente presentava istanza di opposizione alla stessa in data 27 dicembre 2024 chiedendo, a norma dell’art. 380 bis, secondo comma cit., di decidere la causa.

La causa è stata trattata nella camera di consiglio del 14 gennaio 2024 per la quale la contribuente ha depositato memoria.

Considerato che:

Con il primo motivo di ricorso, così rubricato: «Illegittimità della sentenza impugnata per violazione e/o falsa applicazione dell’art. 30, l. n. 724/1994 in relazione all’art. 360, primo comma, n. 3, cod. proc. civ.» la contribuente lamenta l’ error in iudicando nella parte in cui, nella sentenza impugnata, la C.g.t. di II grado non ha valutato se la RAGIONE_SOCIALE avesse effettivamente e concretamente esercitato l’attività agricola, cosicché, in caso positivo, l’odierna ricorrente non avrebbe potuto giuridicamente qualificarsi come ‘società di comodo’, a prescindere dal mancato superamento del c.d. ‘test di operatività’.
1.2. Con il secondo motivo di ricorso, così rubricato: «Nullità della sentenza impugnata per omesso esame circa un fatto, decisivo per il giudizio, che è stato oggetto di discussione tra le parti, in relazione all’art. 360, primo comma, n. 5, cod. proc. civ.» la contribuente lamenta l’omesso esame di un fatto decisivo per il giudizio nella parte in cui, nella sentenza impugnata, la C.g.t. di II grado ha omesso di considerare il ‘fatto’ costituito dall’effettivo svolgimento dell’attività d’impresa nel settore agricolo da parte della RAGIONE_SOCIALE.
I motivi di ricorso proposti, da trattarsi congiuntamente stante l’affinità RAGIONE_SOCIALE censure sollevate, sono inammissibili; con essi, in particolare, parte ricorrente censura la sentenza della C.g.t. di II grado nella parte in cui non ha valutato il fatto che la società in

questione svolgesse attività agricola, ciò che poi avrebbe impedito la qualificazione della stessa come ‘società di comodo’ a prescindere dal mancato superamento del c.d. ‘test di operatività’.

2.1. Con riferimento alla vicenda di cui è causa questa Corte si è già pronunciata (Cass. 21/07/2021, n. 20807) e, dopo avere analiticamente ricostruito l’evoluzione sia normativa che di prassi in materia, ha ritenuto che le società agricole, per l’annualità in contestazione (2006), non rientrassero tra quelle per le quali era automaticamente esclusa l’applicazione della disciplina RAGIONE_SOCIALE società di comodo (esclusione in vigore solo da epoca successiva).

Sempre nella detta ordinanza, si legge poi che: «Dovendosi, quindi, applicare alla fattispecie in esame l’art. 30 della legge n. 724/1994, nella versione vigente, nell’anno 2006, la società contribuente dovrà dimostrare l’esistenza di oggettive situazioni di carattere straordinario che non le hanno consentito, nell’anno di imposta 2006, il superamento del test di operatività».

2.2. Il Giudice del rinvio, correttamente applicando i principi in materia, come specificati nell’ordinanza della Cassazione di annullamento con rinvio, ha ritenuto che la società contribuente non avesse adeguatamente assolto al proprio onere probatorio. Invero, in particolare, la C.g.t. di II grado ha ritenuto non rilevanti le due circostanze che avrebbero inciso sul volume complessivo dei ricavi, vale a dire le regole di fissazione dei prezzi del settore agricolo e le modalità di determinazione del reddito su base catastale; ha poi ritenuto che la società non avesse dimostrato la sussistenza di alcuna oggettiva situazione di carattere climatico che non potesse ricondursi al normale andamento di qualunque attività agricola, così che anche la percezione di contributi per la coltivazione a fronte di un calo fisiologico della produttività era da considerarsi ‘normale’; peraltro, tale statuizione che non risulta neanche censurata adeguatamente, poiché la ricorrente si è limitata a richiamare una serie di documenti depositati nei gradi di
merito senza riportarne il contenuto, rimanendo in ogni caso precluso un simile esame in sede di legittimità.

Secondo le SS.UU. (sent. n. 27/12/2019, n. 34476) è inammissibile il ricorso per cassazione che, sotto l’apparente deduzione del vizio di violazione o falsa applicazione di legge, di mancanza assoluta di motivazione e di omesso esame circa un fatto decisivo per il giudizio miri, in realtà, ad una rivalutazione dei fatti storici operata dal giudice di merito. (Principio affermato dalla S.C. con riferimento ad un motivo di ricorso che, pur prospettando l’omesso esame di risultanze probatorie, in realtà tendeva ad una diversa ricostruzione del merito degli accadimenti dai quali era originata la condanna disciplinare di un avvocato).
In conclusione, il ricorso va dichiarato inammissibile.

Le spese seguono il criterio della soccombenza e sono liquidate come in dispositivo.

4.1. Il contribuente deve essere anche condannato al pagamento di somme -liquidate in dispositivo – in favore della controricorrente, ai sensi del combinato disposto dagli artt. 380 bis, terzo comma, e 96, terzo comma, cod. proc. civ., nonché della cassa RAGIONE_SOCIALE ammende, ai sensi del combinato disposto degli artt. 380 bis, terzo comma, e 96, quarto comma, cod. proc. civ.

P.Q.M.

La Corte rigetta il ricorso.

Condanna il ricorrente a rifondere all’RAGIONE_SOCIALE le spese processuali che si liquidano in € 3.200,00, oltre spese prenotate a debito nonché al pagamento dell’ulteriore somma pari ad € 1.600,00, ai sensi dell’art. 96, terzo comma, cod. proc. civ.

Condanna, inoltre, il ricorrente al versamento di € 500,00 in favore della cassa RAGIONE_SOCIALE ammende, ai sensi dell’art. 96, quarto comma, cod. proc. civ.

Ai sensi dell’art. 13, comma 1 -quater , d.P.R. 30 maggio 2002, n. 115, dà atto della sussistenza dei presupposti processuali per il

versamento da parte del ricorrente dell’ulteriore importo a titolo di contributo unificato, nella misura pari a quello previsto per il ricorso, a norma del comma 1bis del medesimo art. 13, se dovuto. Così deciso in Roma il 14 gennaio 2025.

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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