Scambio beni detenuti: legittimo il preavviso

Un detenuto aveva contestato un regolamento carcerario che imponeva un preavviso di un giorno per lo scambio di beni, in particolare alimentari. Il Tribunale di Sorveglianza gli aveva dato ragione. La Corte di Cassazione, accogliendo il ricorso del Ministero della Giustizia, ha annullato tale decisione, stabilendo che la previsione di un preavviso non nega il diritto allo scambio beni detenuti, ma ne regola legittimamente le modalità di esercizio per esigenze organizzative e di sicurezza, rientrando pienamente nei poteri discrezionali dell’amministrazione penitenziaria.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

Prenota un appuntamento

Per una consulenza legale o per valutare una possibile strategia difensiva prenota un appuntamento.

La consultazione può avvenire in studio a Milano, Pesaro, Benevento, oppure in videoconferenza.

PRENOTA

02.37901052

8:00 – 20:00
(Lun - Sab)

Pubblicato il 9 ottobre 2025 in Diritto Penale, Giurisprudenza Penale, Procedura Penale

Scambio Beni Detenuti: Legittima la Richiesta di Preavviso di Un Giorno

L’organizzazione della vita carceraria deve bilanciare i diritti fondamentali dei detenuti con le imprescindibili esigenze di ordine e sicurezza. Una recente sentenza della Corte di Cassazione ha affrontato un tema delicato: la regolamentazione dello scambio beni detenuti. La Corte ha stabilito che imporre l’obbligo di presentare una domanda con un giorno di anticipo non costituisce una violazione del diritto, ma una legittima modalità di organizzazione del suo esercizio.

I Fatti del Caso

Un detenuto si era opposto a un ordine di servizio emesso dalla direzione di un istituto penitenziario. Tale ordine prevedeva che, per scambiare beni (in particolare generi alimentari) con altri detenuti dello stesso gruppo di socialità, fosse necessario presentare un’istanza con almeno un giorno di preavviso. L’ordine ammetteva delle eccezioni per richieste “occasionali ed eccezionali”, da valutare al momento.
Il detenuto, ritenendo questa regola una limitazione ingiustificata del proprio diritto, aveva presentato reclamo al Magistrato di Sorveglianza, che lo aveva respinto. Successivamente, il Tribunale di Sorveglianza aveva invece accolto il reclamo del detenuto, annullando la parte dell’ordine di servizio relativa all’obbligo di preavviso per lo scambio di alimenti.

La decisione del Tribunale di Sorveglianza

Il Tribunale di Sorveglianza aveva motivato la sua decisione richiamando una sentenza della Corte Costituzionale (n. 97 del 2020), che riconosceva la portata umanitaria e trattamentale dello scambio di oggetti di modico valore. Secondo il Tribunale, subordinare l’autorizzazione immediata allo scambio di generi alimentari al requisito dell’eccezionalità si traduceva in una limitazione illegittima del diritto del detenuto, poiché tali scambi non presenterebbero rischi di comunicazioni illecite.

Lo scambio beni detenuti e il ricorso del Ministero

Il Ministero della Giustizia ha impugnato la decisione del Tribunale di Sorveglianza dinanzi alla Corte di Cassazione. Il Ministero ha sostenuto che l’amministrazione penitenziaria ha il potere di disciplinare le modalità di effettuazione degli scambi, anche introducendo limitazioni. Il requisito del preavviso, secondo il ricorrente, non è una regola rigida ma flessibile, necessaria per monitorare la tipologia e la frequenza delle richieste, in linea con le esigenze di sicurezza e ordine interno.

Le Motivazioni della Cassazione

La Corte di Cassazione ha accolto il ricorso del Ministero, annullando la decisione del Tribunale di Sorveglianza. La Suprema Corte ha operato una distinzione fondamentale tra il diritto in sé e le modalità del suo esercizio.
Il diritto soggettivo del detenuto, nel suo nucleo intangibile, è protetto e non può essere negato. Tuttavia, le modalità con cui tale diritto viene esercitato all’interno di un istituto penitenziario sono inevitabilmente soggette a regolamentazione. L’amministrazione penitenziaria ha il potere discrezionale di stabilire regole organizzative per garantire l’ordine, la sicurezza e il rispetto del trattamento rieducativo.
La richiesta di un preavviso di un giorno per lo scambio beni detenuti è stata considerata una misura di natura puramente organizzativa. Non nega il diritto, ma si limita a regolarne l’esercizio in modo da permettere all’amministrazione i necessari controlli. Tale regolamentazione, non essendo manifestamente irragionevole né tale da inibire completamente la fruizione del diritto, rientra nella sfera di attribuzione esclusiva dell’amministrazione e non è sindacabile dal giudice.

Conclusioni: La Distinzione tra Diritto e Modalità di Esercizio

La sentenza riafferma un principio cruciale nell’ordinamento penitenziario: la vita detentiva comporta inevitabilmente delle limitazioni ai diritti, che sono legittime se adottate nel rispetto dei canoni di ragionevolezza e proporzionalità e se finalizzate a scopi istituzionali. La Corte ha chiarito che i provvedimenti che regolano le procedure interne, come l’obbligo di preavviso per lo scambio di beni, non costituiscono una lesione del diritto soggettivo, ma una sua legittima conformazione alle esigenze della vita carceraria. Pertanto, la regola imposta dalla direzione del carcere è stata ritenuta valida e non lesiva dei diritti del detenuto.

L’amministrazione penitenziaria può imporre un preavviso per lo scambio di beni tra detenuti?
Sì. Secondo la Corte di Cassazione, imporre un preavviso (ad esempio di un giorno) non nega il diritto allo scambio, ma ne regola legittimamente le modalità di esercizio per finalità organizzative e di sicurezza, rientrando nei poteri discrezionali dell’amministrazione.

Qual è la differenza tra la negazione di un diritto e la regolamentazione delle sue modalità di esercizio in carcere?
La negazione del diritto consiste nel proibirlo del tutto. La regolamentazione delle modalità di esercizio, invece, stabilisce le procedure e le condizioni per poter usufruire di quel diritto (orari, luoghi, richieste preventive). La seconda è legittima se non è irragionevole o tale da impedire di fatto l’esercizio del diritto stesso.

La regola del preavviso per lo scambio di cibo è considerata una violazione dei diritti del detenuto?
No. La Corte di Cassazione ha stabilito che tale regola ha natura prettamente organizzativa e rientra nella sfera di attribuzione esclusiva dell’amministrazione penitenziaria. Non costituisce una violazione del diritto, ma si limita a disciplinarne l’esercizio senza inibirlo.

Testo del provvedimento

Sentenza di Cassazione Penale Sez. 1 Num. 20697 Anno 2024

Penale Sent. Sez. 1 Num. 20697 Anno 2024

Presidente: COGNOME

Relatore: COGNOME

Data Udienza: 20/12/2023

SENTENZA

sul ricorso proposto da:

MINISTERO DELLA GIUSTIZIA

Nel procedimento nei riguardi NOME nato a PALERMO il 18/07/1954

avverso l’ordinanza del 08/06/2023 del TRIB. SORVEGLIANZA di ROMA

udita la relazione svolta dal Consigliere NOME COGNOME lette le conclusioni del PG, COGNOME che ha

chiesto l’annullamento senza rinvio

C A,

RITENUTO IN FATTO

1. Con l’ordinanza in preambolo il Tribunale di sorveglianza di Roma, in accoglimento del reclamo proposto da NOME COGNOME avverso il provvedimento con il quale il Magistrato di sorveglianza di Viterbo, in data maggio 2021, aveva respinto la sua richiesta tesa allo scambio di oggetti c altro detenuto ammesso nello stesso gruppo di socialità, ha annullato «l’ordin servizio emesso dalla Direzione della CC di Viterbo in data 25.02. 2021, nel parte in cui subordina l’autorizzazione immediata allo scambio di gene alimentAi alla ricorrenza del requisito dell’eccezionalità».
A ragione della decisione il Tribunale ha in primo luogo richiamato contenuto del menzionato ordine di servizio emesso dalla Casa circondariale d Viterbo in data 25 febbraio 2021, che prevede che il detenuto presenti l’ist di scambio almeno un giorno prima, salvo richieste occasionali ed eccezionali d valutarsi al momento, avuto riguardo alle circostanze e agli oggetti del scambio si chiede l’autorizzazione.

Ha, poi, fatto riferimento alla sentenza della Corte costituzionale n. 97 2020 che ha riconosciuto la portata umanitaria e trattamentale dello scamb degli oggetti di modico valore ed ha ritenuto che lo stesso andrebbe incentiv cie-4 e non subordinato alla sussistenza requisito dell’eccezionalità, soprattutt oggetti, quali i generi alimentari, lo scambio dei quali non pone il risc illecita comunicazione ovvero di assunzione di posizioni di predominio.

Su tali basi, ha ritenuto che la subordinazione dell’autorizzazione immedia allo scambio di generi alimentari al requisito dell’eccezionalità si traduce una limitazione del diritto del detenuto.

2. Avverso il predetto provvedimento ha proposto ricorso il Ministero della Giustizia, per il tramite dell’Avvocatura generale dello Stato di Ro lamentando con unico, articolato motivo di seguito enunciato nei limi strettamente necessari ex art. 173 disp. att. cod. proc. pen., la violazion artt. 35-bis e 41-bis legge n. 354 del 26 luglio 1975 (Ord. pen.).

Deduce il Ministero ricorrente come, anche successivamente alla sentenza della Corte costituzionale richiamata nel provvedimento impugnato, permanga in capo all’Amministrazione il potere di disciplinare le modalità di effettuazione d scambi, se del caso introducendo limitazioni e che, nell’ottica di una collaborazione tra l’Amministrazione penitenziaria e il detenuto, il requi cronologico, ossia la necessità di formulare la domanda un giorno prima, è requisito non rigido, bensì flessibile.

Osserva, inoltre, che il pur previsto riferimento al carattere eccezionale richiesta non costituisce illegittima restrizione del diritto dei detenuti in ragionevolmente finalizzato alla necessità da parte dell’Amministrazion penitenziaria di monitorare la tipologia delle richieste, la loro frequen ricorrenza di domande aventi gli stessi mittenti ovvero destinatari; attiv verifica – peraltro demandata dalla stessa Corte costituzionale – che necessita d un tempo congruo.

Stigmatizza, infine, l’irragionevolezza della distinzione fatta dal Tribunal sorveglianza tra i generi alimentari e gli altri beni, potendo proprio i nascondere insidie, siccome non controllabili senza manomissione ove si tratti cibi cotti e, comunque, impegnando l’Amministrazione alla verifica dell’assenza prescrizioni mediche contrarie all’assunzione di determinati cibi.

Con requisitoria scritta pervenuta il 1° dicembre 2023, il Sostit Procuratore generale, NOME COGNOME ha chiesto l’annullamento senza rinvi dell’ordinanza impugnata.

CONSIDERATO IN DIRITTO

Il ricorso è fondato e merita, pertanto, accoglimento.

Non è superfluo premettere che, con la sentenza n. 97 del 2020, la Corte costituzionale ha dichiarato l’illegittimità costituzionale dell’art. 41-bis, comma 2quater, lett. f), Ord. pen. nella parte in cui esclude del tutto la possi consentire lo scambio di oggetti di modico valore tra detenuti appartenenti a stesso gruppo di socialità.

Pur escludendo che sussista un diritto fondamentale del detenuto sottopost a regime differenziato a scambiare oggetti, anche con i detenuti assegnati al stesso gruppo di socialità, la sentenza in parola ha riconosciuto che costituisce una facoltà dell’individuo, anche ove ristretto in carcere, che fa di quei piccoli gesti di normalità quotidiana «tanto più preziosi in qu costituenti gli ultimi residui in cui può espandersi la libertà del detenuto s La Consulta ha, altresì, affermato che la compressione di tale facoltà si giustificare non già in via generale e astratta, ma in quanto esista, specifiche condizioni date, la necessità in concreto di garantire la sicurezz cittadini e di prevenire contatti con l’organizzazione criminale di appartenenza
La stessa Corte Costituzionale ha, peraltro, precisato che è comunqu «consentito all’amministrazione penitenziaria di disciplinare le modalità effettuazione degli scambi tra detenuti appartenenti al medesimo gruppo (a

esempio, qualora concernenti oggetti di cui non sia consentita la detenzio durante i momenti di socialità, prevedendo in proposito una annotazione i appositi registri), nonché di predeterminare le condizioni per introdurre event limitazioni» e che «tali limitazioni dovrebbero risultare giustificate da pr esigenze, da motivare espressamente, e sotto questi profili ben potrebbe essere sindacate, di volta in volta, in relazione al caso concreto, dal magi di sorveglianza».

Nel caso in esame, la limitazione che viene in questione è l’obbligo fis dall’amministrazione penitenziaria di presentare domanda con un giorno di anticipo, «salvo richieste occasionali ed eccezionali», che, a giudizi Tribunale di sorveglianza, frustrerebbe l’esercizio del diritto.

La tesi non può essere condivisa.

3.1. Va, infatti, qui preliminarmente ribadito che il reclamo giurisdizional magistrato di sorveglianza, previsto dagli artt. 35-bis e 69, comma 6, lett. b), Ord. pen., ammette la tutela delle posizioni giuridiche soggettive qualificab termini di “diritto”, incise da condotte dell’Amministrazione violativ disposizioni previste dalla legge penitenziaria, e dal relativo regolamento, quali «derivi al detenuto o all’internato un attuale e grave pregiudizio».

Presupposti essenziali di tale strumento sono, dunque, costitu dall’esistenza, in capo al detenuto, di una posizione giuridica attiva riducibile (o non riducibile ulteriormente) per effetto della carcerazi direttamente meritevole di protezione, nonché dal rilievo di una condott imputabile all’Amministrazione penitenziaria, che si ponga con tale posizio soggettiva in illegittimo contrasto (Sez. 1, n. 36865 del 08/06/2021, Minist della Giustizia in procedimento Strangio, Rv. 281907, in motivazione).

È, peraltro, evidente che dalla condizione detentiva possano deriva limitazioni, anche significative, all’ordinaria sfera dei diritti soggett persona, anche quale diretta conseguenza dell’adozione di misure provvedimenti organizzativi dell’Amministrazione stessa, volti a disciplinare vita degli istituti, a garantire l’ordine e la sicurezza interna e l’irri principio del trattamento rieducativo; misure e provvedimenti che, ove adotta nel rispetto dei canoni di ragionevolezza e proporzionalità, incid legittimamente sulla posizione soggettiva del ristretto, andando ad integra l’ambito di autorizzata e lecita compressione (Sez. 1, n. 4030 del 04/12/20 Ministero della Giustizia in procedimento Gallo, Rv. 280532).
Muovendo da tale constatazione, questa Corte, da tempo evidenzia che il diritto soggettivo del detenuto, nel suo nucleo intangibile, cui è gar protezione, non va confuso con le mere modalità di esercizio di ess

inevitabilmente assoggettate a regolamentazione (Sez. 1, n. 23533 de 07/07/2020, Mandala, Rv. 279456; Sez. 1, n. 767 del 15/11/2013, Attanasío, Rv. 258398): la sola negazione del diritto in quanto tale integra les suscettibile di reclamo giurisdizionale, mentre le modalità di esplicazione diritto restano affidate alle scelte discrezionali dell’Amministrazione penitenzi in funzione delle esigenze dì ordine e disciplina interne, che, ove manifestamente irragionevoli, ovvero sostanzialmente inibenti la fruizione d diritto, non sono sindacabili in sede giudiziaria (Sez. 7, n. 373 del 29/05/ dep. 2015, COGNOME, Rv. 261549).
3.2. Nel caso di specie, la questione alla quale il giudice a quo ha risposto in senso affermativo (se l’ordine di servizio emesso dalla Direzione dell’Istitu pena di Viterbo nella parte in cui subordina l’autorizzazione immediata a scambio di generi alimentari alla ricorrenza del requisito dell’eccezion determina una violazione del diritto del detenuto allo scambio stesso) ha nat prettamente organizzativa, e, pertanto, rientra nella sfera di attribu esclusiva dell’Amministrazione penitenziaria, che si è limitata a regolarn modalità di esercizio del diritto, senza tuttavia inibirlo.
Questa Corte si è, invero, già espressa sulla legittimità dei provvedime dell’amministrazione penitenziaria che stabiliscono l’obbligo di present domanda per lo scambio di beni tra i detenuti nei gruppi di socialità, riten che si tratti di provvedimenti che non negano il diritto, ma si limitano a rego l’esercizio (Sez. 1, n. 39105 del 27/06/2023, COGNOME, n.m.; Sez. 1, n. 1 del 16 novembre 2022, dep. 2023, Gallo, n.nn.; Sez. 1, n. 38402 del 6 maggi 2022, Dantese, n.m.; Sez. 1, n. 38399 del 6 maggio 2022, COGNOME n.m; Sez. 1, n. 30243 del 6 maggio 2022, Cava, n.m.).
In particolare, in Sez. 1, n. 38402 del 6 maggio 2022, si è chiarito che regole fissate dalla Casa circondariale non valicano i limiti posti dalla costituzionale all’applicabilità del regime di cui all’art. 41-bis, comma 2, Ord. pen., individuati, in primo luogo, nella congruità della misura rispetto allo s ovvero nella corrispondenza funzionale tra la sospensione di regole e isti previsti dall’ordinamento penitenziario per i detenuti in regime differenziato esigenze di ordine e sicurezza; e, in secondo luogo, nella funzione rieducat della pena e nel divieto di pene contrarie al senso di umanità, ai sensi dell’ Cost.». La pronuncia Sez. 1, n. 10009 del 16 novembre 2022 ha precisato che la disciplina in concreto adottata per lo scambio di generi alimentari non esor dai limiti del potere discrezionale dell’amministrazione, perché è coeren compatibile con le esigenze di ordine e sicurezza evidenzia dall’amministrazione, purché «garantisca comunque l’esercizio del diritto parte dei detenuti».
Si è, pertanto condivisibilnnente ritenuto che la prescrizione ai detenuti della presentazione, entro determinate fasce orarie ovvero entro determinati limiti di

tempo, di apposita richiesta scritta, costituisca una mera regolamentazione delle modalità di esercizio del diritto, il quale viene comunque assicurato, consentendo

al contempo all’amministrazione di esercitare un controllo sugli scambi che, difatti, non potrebbe esercitarsi con la necessaria ponderazione ove fosse

ammessa la possibilità di una richiesta immediatamente precedente allo scambio.

Le stesse considerazioni valgono per il requisito dell’eccezionalità della richiesta di scambio “immediato” di beni, di cui si controverte nel presente

procedimento che, analogamente alla previsione in punto di necessità richiesta scritta, costituisce espressione del potere di regolamentazione del diritto.

4. Il Tribunale di sorveglianza non si è attenuto ai superiori principi e l’ordinanza impugnata, che ha pronunciato in materia eccedente i corretti confini

della giurisdizione, deve pertanto essere annullata senza rinvio.

P.Q.M.

Annulla senza rinvio l’ordinanza impugnata.

Così deciso, il 20 dicembre 2023

Il Consigliere estensore

Il Presidente

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

Desideri approfondire l'argomento ed avere una consulenza legale?

Prenota un appuntamento. La consultazione può avvenire in studio a Milano, Pesaro, Benevento, oppure in videoconferenza / conference call e si svolge in tre fasi.

Prima dell'appuntamento: analisi del caso prospettato. Si tratta della fase più delicata, perché dalla esatta comprensione del caso sottoposto dipendono il corretto inquadramento giuridico dello stesso, la ricerca del materiale e la soluzione finale.

Durante l’appuntamento: disponibilità all’ascolto e capacità a tenere distinti i dati essenziali del caso dalle componenti psicologiche ed emozionali.

Al termine dell’appuntamento: ti verranno forniti gli elementi di valutazione necessari e i suggerimenti opportuni al fine di porre in essere azioni consapevoli a seguito di un apprezzamento riflessivo di rischi e vantaggi. Il contenuto della prestazione di consulenza stragiudiziale comprende, difatti, il preciso dovere di informare compiutamente il cliente di ogni rischio di causa. A detto obbligo di informazione, si accompagnano specifici doveri di dissuasione e di sollecitazione.

Il costo della consulenza legale è di € 150,00.