Rifiuto alcoltest: quando serve l'avviso al difensore?

La Corte di Cassazione, con la sentenza n. 3631/2026, ha stabilito un principio cruciale in materia di rifiuto alcoltest. Un conducente, assolto in primo grado per il reato di rifiuto di sottoporsi all’alcoltest perché non avvisato della facoltà di farsi assistere da un avvocato, ha visto la sua assoluzione annullata. La Corte ha chiarito che l’obbligo dell’avviso sussiste solo se l’accertamento viene effettivamente svolto. In caso di rifiuto, l’atto non si compie e la garanzia difensiva non è necessaria. La Corte ha invece confermato l’assoluzione per il reato di guida senza patente per recidiva, poiché la Procura non aveva provato il definitivo accertamento della precedente violazione.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 16 febbraio 2026 in Diritto Penale, Giurisprudenza Penale, Procedura Penale

Rifiuto Alcoltest: L’Avviso al Difensore è Obbligatorio? La Cassazione Fa Chiarezza

Il rifiuto alcoltest è un tema che genera frequenti dibattiti nelle aule di giustizia, soprattutto riguardo alle garanzie difensive previste per il conducente. Una recente sentenza della Corte di Cassazione, la n. 3631 del 2026, interviene su una questione cruciale: è necessario l’avviso della facoltà di farsi assistere da un difensore anche quando l’automobilista si oppone all’accertamento? La risposta dei giudici supremi è netta e consolida un orientamento giurisprudenziale prevalente.

I Fatti del Caso: Una Duplice Contestazione

Il caso trae origine da una decisione del Tribunale monocratico, che aveva assolto un imputato da due distinti reati. Il primo era il rifiuto di sottoporsi agli accertamenti sul tasso alcolemico, previsto dall’art. 186, comma 7, del Codice della Strada. Il secondo era la guida senza patente, aggravata dalla recidiva nel biennio, secondo l’art. 116 dello stesso codice.

Il giudice di primo grado aveva motivato l’assoluzione per il primo reato sostenendo che, prima della richiesta, all’imputato non era stato dato il prescritto avviso di farsi assistere da un difensore, come previsto dall’art. 114 delle disposizioni di attuazione del codice di procedura penale. Per il secondo reato, invece, il Tribunale aveva ritenuto che non fosse stata fornita la prova del “definitivo accertamento” della precedente violazione, elemento indispensabile per configurare la reiterazione che trasforma l’illecito da amministrativo a penale.

Il Ricorso del Pubblico Ministero e il rifiuto alcoltest

Insoddisfatto della sentenza, il Pubblico Ministero ha presentato ricorso per cassazione, basandosi su due motivi principali.

In primo luogo, ha sostenuto che, in caso di rifiuto alcoltest, l’avviso al difensore non è necessario. La logica è che la presenza del legale serve a garantire la correttezza di un atto di indagine (l’alcoltest) che, a causa del rifiuto, non viene mai compiuto. Se l’atto non esiste, non c’è nulla da garantire.

In secondo luogo, per quanto riguarda la guida senza patente, il P.M. ha lamentato un travisamento delle prove, affermando che la cronologia delle patenti dimostrava la revoca del titolo di guida e la sua mancata riconsegna, elementi sufficienti a provare la reiterazione nel biennio.

Le Motivazioni della Corte di Cassazione

La Suprema Corte ha analizzato separatamente i due motivi di ricorso, giungendo a conclusioni opposte.

Sul Rifiuto dell’Alcoltest: Nessun Avviso se Manca l’Accertamento

La Cassazione ha accolto il primo motivo del ricorso, annullando l’assoluzione per il reato di cui all’art. 186, comma 7, Cod. Strada. I giudici hanno ribadito l’orientamento ormai consolidato secondo cui l’obbligo di dare avviso al conducente della facoltà di farsi assistere da un difensore non sussiste in caso di rifiuto. La ratio di questa norma risiede nella necessità di tutelare i diritti dell’indagato durante lo svolgimento di un accertamento tecnico irripetibile. La presenza del difensore è funzionale a vigilare sulla regolarità dell’esecuzione dell’atto.

Quando, però, l’accertamento non viene compiuto proprio a causa del rifiuto dell’interessato, viene meno la stessa ragione che giustifica la presenza del difensore. Il rifiuto, in altre parole, impedisce in radice che si verifichi quella situazione di potenziale vulnerabilità dei diritti che la norma intende proteggere. Pertanto, il Tribunale ha errato nel ritenere necessaria la garanzia difensiva, e la causa è stata rinviata per un nuovo giudizio su questo punto.

Sulla Guida Senza Patente: La Prova della Recidiva Deve Essere Certa

Sul secondo punto, la Corte ha respinto il ricorso del Pubblico Ministero, confermando l’assoluzione dell’imputato. I giudici hanno richiamato la loro costante giurisprudenza in materia: per integrare il reato di guida senza patente per reiterazione nel biennio, non basta una semplice contestazione di una violazione precedente. È necessario che l’accusa fornisca la prova del suo “definitivo accertamento”.

Questo significa dimostrare che la precedente sanzione amministrativa non è più impugnabile, ad esempio perché la multa è stata pagata, non è stato presentato ricorso nei termini, oppure un eventuale ricorso è stato respinto in via definitiva. Nel caso di specie, il Tribunale aveva correttamente rilevato che non era stata fornita alcuna prova in tal senso, né un verbale, né una nota di servizio, né la testimonianza degli agenti. Di conseguenza, mancando un elemento costitutivo della fattispecie, l’assoluzione era corretta.

Le Conclusioni: Implicazioni Pratiche della Sentenza

Questa sentenza offre due importanti chiarimenti con rilevanti implicazioni pratiche. In primo luogo, consolida il principio per cui le garanzie difensive per gli accertamenti urgenti, come l’avviso all’avvocato, sono legate all’effettivo compimento dell’atto. Il conducente che si rifiuta di sottoporsi all’alcoltest non può successivamente invocare la mancanza di un avviso che è funzionale a un atto mai eseguito a causa della sua stessa condotta. In secondo luogo, la pronuncia ribadisce il rigore necessario per provare la recidiva nella guida senza patente: l’onere della prova del definitivo accertamento della violazione precedente grava interamente sulla Pubblica Accusa, che non può limitarsi a una mera allegazione.

È obbligatorio per la polizia avvisare il conducente della facoltà di farsi assistere da un avvocato prima di richiedere l’alcoltest, anche se questi poi si rifiuta?
No. Secondo la Corte di Cassazione, l’obbligo di avviso non sussiste in caso di rifiuto. La garanzia difensiva è finalizzata a vigilare sulla corretta esecuzione dell’atto tecnico (l’alcoltest), ma se l’atto non viene compiuto a causa del rifiuto, la ragione della garanzia viene meno.

Cosa deve dimostrare l’accusa per configurare il reato di guida senza patente per la seconda volta in due anni (recidiva)?
Non è sufficiente provare che il conducente sia stato fermato in precedenza. L’accusa deve fornire la prova del “definitivo accertamento” della precedente violazione amministrativa. Ciò significa dimostrare che la sanzione non è più impugnabile, ad esempio perché la multa è stata pagata, i termini per il ricorso sono scaduti o un eventuale ricorso è stato respinto.

Cosa accade se una persona viene assolta in primo grado per il reato di rifiuto alcoltest a causa della mancanza dell’avviso al difensore?
Come avvenuto in questo caso, il Pubblico Ministero può ricorrere in Cassazione. Se la Corte accoglie il ricorso, la sentenza di assoluzione viene annullata limitatamente a quel reato e il processo deve essere celebrato di nuovo davanti al Tribunale, il quale dovrà attenersi al principio stabilito dalla Cassazione (cioè che l’avviso non era necessario).

Testo del provvedimento

Sentenza di Cassazione Penale Sez. 4 Num. 3631 Anno 2026

Penale Sent. Sez. 4 Num. 3631 Anno 2026

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: COGNOME

Data Udienza: 29/10/2025

SENTENZA

sul ricorso proposto da:

Procuratore Della Repubblica presso il Tribunale di Torre Annunziata

nel procedimento a carico di:

COGNOME NOME nato a Castellammare di Stabia il DATA_NASCITA

avverso la sentenza del 20/05/2025 del Tribunale di Torre annunziata

Visti gli atti, il provvedimento impugnato e il ricorso;

udita la relazione svolta dal AVV_NOTAIO NOME COGNOME;

letta la requisitoria scritta del Procuratore generale, il quale ha chiesto l’annullamento d sentenza impugnata con rinvio per nuovo giudizio al Tribunale di Torre Annunziata.

RITENUTO IN FATTO

Il Tribunale monocratico di Torre Annunziata, con la sentenza pronunciata il 20 maggio 2025, ha assolto NOME COGNOME dai reati a lui ascritti perché il fatto non sussiste.

All’imputato era contestato il reato di cui all’art. 187, comma 2 e 8, in relazione all’art comma 7, Cod. strada, per essersi rifiutato, a seguito di sinistro stradale autonomo occorso in Pompei il 2 luglio 2024, di sottoporsi ad accertamenti del tasso alcolemico presso l’ospedale di Castellammare di Stabia su richiesta degli agenti che ritenevano fosse sotto l’effetto di sostanze alcoliche; nonché del reato di guida senza patente (art. 116 co. 15 D. Lgs. 285/92), con recidiva nel biennio.

Con riferimento al primo capo, il giudice ha ritenuto che l’alcoltest costituisse accertamento urgente ai sensi dell’art. 354 cod.proc.pen., richiedente il rispetto dell’art. disp. att. cod.proc.pen., aderendo all’orientamento secondo cui l’avvertimento della facoltà di farsi assistere da un difensore deve essere rivolto al conducente nel momento in cui viene avviata la procedura di accertamento, anche in caso di successivo rifiuto.

Pertanto, avendo constatato che all’imputato non erano stati dati gli avvisi prescritti, pronunciato assoluzione.

Quanto al secondo capo, il giudice ha rilevato come per la reiterazione della condotta di guida senza patente nel biennio non sia sufficiente la mera contestazione dell’illecito, ma si necessario il definitivo accertamento.

Nel caso di specie non risultava effettuato alcun accertamento sulla definitività dell violazione contestata il 18 gennaio 2024, né acquisito verbale o altra documentazione. Non potendosi quindi ritenere integrato l’elemento costitutivo della reiterazione, il giudice pronunciato assoluzione anche per tale reato.

Avverso la sentenza, inappellabile ai sensi dell’art. 593 co. 2 cod.proc.pen., il Pubblic Ministero propone ricorso per cassazioneAeducendo violazione di legge e vizio di motivazione.

2..i ,Con il primo motivo il ricorrente sostiene che gli artt. 114 disp. att., 354 e 356 cod.proc prevedono l’assistenza difensiva al compimento degli accertamenti urgenti, sicché, in caso di rifiuto, sarebbe esclusa in radice la possibilità che l’accertamento venga compiuto e che sorga l’esigenza dell’avvertimento.

Osserva inoltre che la motivazione si presenta contraddittoria poiché nel caso di rifiuto non si comprenderebbe quale atto dovrebbe essere colpito da nullità.

In subordine, chiede che la questione sia rimessa alle Sezioni Unite.

2 .2. Con il secondo motivo deduce travisamento delle risultanze processuali.

L’estratto della cronologia patenti acquisito al dibattimento dimostrerebbe che a COGNOME fu revocata la patente il 12 settembre 2007 e che non l’ha successivamente conseguita. Il dato che il 18 gennaio 2024 fosse stato trovato alla guida con patente contraffatta, unitamente alla permanente mancanza di titolo abilitativo dal 2007, proverebbe la reiterazione della condotta nel biennio.

Il Procuratore Generale ha depositato memoria, concludendo per l’annullamento con rinvio della decisione impugnata.

CONSIDERATO IN DIRITTO

In via preliminare, deve darsi atto che l’impugnazione risulta proposta avverso la sentenza del Tribunale di Torre Annunziata emessa in data 20 maggio 2025, dunque successivamente alla entrata in vigore della vigente formulazione dell’art. 593, comma 2, cod.proc.pen., aggiornato dalla Legge n. 114 del 2024, art. 2, entrata in vigore il 25 agos 2024, secondo cui il pubblico ministero non può proporre appello avverso le sentenze di proscioglimento per i reati di cui all’art. 550, commi 1 e 2, cod.proc.pen., fra i quali rientra q in contestazione, trattandosi di contravvenzione.
Si tratta, dunque, di ricorso ordinario per cassazione, ai sensi dell’art. 608 cod.proc.pen avverso una sentenza inappellabile.

Tanto premesso, il primo motivo di ricorso proposto dal Pubblico Ministero è fondato.

Il ricorrente lamenta violazione di legge, per essere stata affermata dal giudice di merito necessità dell’avviso ex art. 114 disp. att. cod. proc. pen., anche in caso di rifiuto a sottop all’accertamento alcolemico.

La doglianza coglie nel segno.

Questo Collegio ritiene di aderire all’indirizzo giurisprudenziale, ormai prevalente, per quale l’obbligo di dare avviso al conducente della facoltà di farsi assistere da un difensore per svolgimento di accertamenti irripetibili non sussiste in caso di rifiuto di sottoporsi ai medes in quanto la presenza del difensore è funzionale a garantire che l’atto in questione sia condotto nel rispetto dei diritti della persona sottoposta alle indagini.

Il suddetto orientamento trova conferma in una consolidata serie di arresti giurisprudenziali (Sez. 4, n. 33594 del 10/02/2021, COGNOME, Rv. 281745; Sez. 4, n. 16816 del 14/01/2021, COGNOME, Rv. 281072; Sez. 4, n. 34753 del 12/11/2020, NOME, non mass.; Sez. 4, n. 29939 del 23/09/2020, COGNOME, Rv. 280028; Sez. 4, n. 34355 del 25/11/2020, COGNOME, Rv. 279920; Sez. 4, n. 4896 del 16/01/2020, NOME, Rv. 278579; Sez. 4, n. 40275 del 19/07/2019, NOME, non mass.; Sez. 4, n. 34470 del 13/05/2016, Portale, Rv. 267877; Sez. 4, n. 43845 del 26/09/2014, Lambiase, Rv. 260603).
La ratio dell’indirizzo prevalente risiede nella considerazione che la garanzia difensiva è strumentale al corretto compimento dell’atto irripetibile, e quindi alla tutela dei dell’indagato durante lo svolgimento di un accertamento tecnico che, una volta eseguito, non può più essere replicato.

Quando invece l’accertamento non viene affatto compiuto per il rifiuto dell’interessato, viene meno la stessa ragione giustificatrice della presenza del difensore, che è quella di vigilare sul

regolarità dell’esecuzione dell’atto. Il rifiuto, in altre parole, impedisce in radice che si quella situazione di potenziale vulnerabilità dei diritti dell’indagato che la norma inte presidiare attraverso l’assistenza difensiva.

Nel caso in esame, pertanto, dopo il trasporto di COGNOME all’ospedale di Castellammare di Stabia e il suo rifiuto di sottoporsi all’esame alcolemico, non occorreva disporre l’avviso de facoltà di nominare un difensore di fiducia ex art. 114 disp. att. cod. proc. pen., essendo venut meno la necessità di garantire la presenza del difensore in un atto che, per effetto del rifi stesso, non è stato e non poteva essere compiuto.

Il primo motivo di ricorso deve quindi essere accolto.

Con la seconda censura il Pubblico Ministero deduce violazione di legge per essere stata erroneamente affermata dal giudice di merito la mancanza di prova della definitività dell’accertamento della violazione del divieto di guida senza patente.

La doglianza è infondata.

La costante giurisprudenza di questa Corte di cassazione ha infatti chiaramente affermato che, in tema di guida senza patente, per l’integrazione della recidiva nel biennio idonea, ai sens dell’art. 5 d. Igs. 5 gennaio 2016, n. 8, ad escludere il reato dall’area della depenalizzazione, è sufficiente che sia intervenuta la mera contestazione dell’illecito depenalizzato, ma è necessari il suo definitivo accertamento (Sez. 4, n. 8871 del 28/01/2025, Anzillotta, Rv. 287732; Sez. 4 n. 6163 del 24/10/2017, dep. 2018, Okere, Rv. 272209; Sez. 4, n. 27398 del 06/04/2018, Dedominici, Rv. 273405-01).
E’ pur vero che la medesima giurisprudenza ha altresì costantemente precisato che non è indispensabile produrre un’attestazione documentale della definitività del pregresso analogo illecito, essendo invece sufficiente, in via alternativa ed esemplificativa, l’allegazione del ver di contestazione, la dimostrazione dell’invio per l’iscrizione a ruolo oppure la testimonianza d personale di polizia giudiziaria, o una nota di servizio del medesimo personale qualora utilizzabil in giudizio.

Basta, dunque, un elemento di prova, accompagnato dalla mancata allegazione, da parte del ricorrente, della deduzione di aver presentato un ricorso avverso l’irrogazione della sanzione o una richiesta di oblazione che non sia stata respinta (Sez. 4, n. 8871 del 2025 cit.; Sez. ord. n. 30502 del 10/07/2024, COGNOME, Rv. 286879; Sez. 7, ord. n. 11916 del 14/03/2024, COGNOME, Rv. 286200; Sez. 4, n. 30836 del 13/07/2022, COGNOME, non mass.

Tuttavia, nel caso in esame, il Tribunale ha rilevato che non risulta essere stato effettua in fase di indagine alcun accertamento finalizzato ad acclarare l’eventuale pendenza di ricorsi amministrativi o giurisdizionali avverso il verbale di accertamento della violazio amministrativa, o viceversa la definitività della relativa contestazione; anzi, non risulta pro alcuna contestazione, non essendovi in atti alcun tipo di verbale né di altro accertamento relativ a quel controllo, di cui si fa semplice menzione.
Il giudicante ha quindi correttamente concluso che non può dirsi integrato, oltre ogni ragionevole dubbio, l’elemento costitutivo della fattispecie in esame, rappresentato dalla reiterazione della condotta di guida senza patente nell’arco di un biennio.

Non conferente è la produzione del documento allegato al ricorso (a11.2) dal quale – come evidenziato dal Tribunale -, non risulta che sia stato elevato alcun verbale per guida senza patente.

La doglianza deve essere conseguentemente respinta

Per tali ragioni la sentenza impugnata deve essere annullata, limitatamente all’assoluzione per la contravvenzione di cui all’art.186, comma 7, cod. strada, con rinvio a Tribunale di Torre Annunziata per nuovo giudizio.

P.Q.M.

Annulla la sentenza impugnata limitatamente all’assoluzione per la contravvenzione di cui all’art.186, comma 7, Cod. strada e rinvia, per nuovo giudizio su tale reato, al Tribunale di Torr Annunziata, in diversa composizione fisica. Rigetta nel resto il ricorso.

Così è deciso, 29/10/2025

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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