Pene sostitutive: limiti e ricorsi in Cassazione

La Corte di Cassazione ha dichiarato inammissibile il ricorso presentato da un imputato contro un’ordinanza che rinviava la decisione sulle pene sostitutive concordate in sede di patteggiamento. Il ricorrente lamentava il superamento dei termini di legge e la mancata applicazione immediata della sanzione sostitutiva. La Suprema Corte ha chiarito che l’ordinanza di fissazione dell’udienza per le pene sostitutive ha natura puramente interlocutoria e non è autonomamente impugnabile. Inoltre, è stato ribadito che l’applicazione di tali sanzioni non costituisce un diritto soggettivo dell’imputato, ma rientra nel potere discrezionale del giudice, il quale deve valutarne la congruità e la finalità rieducativa.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 29 marzo 2026 in Diritto Penale, Giurisprudenza Penale, Procedura Penale

Pene sostitutive e patteggiamento: la guida della Cassazione

La recente pronuncia della Suprema Corte affronta il tema delle pene sostitutive nel contesto del patteggiamento, delineando i confini tra discrezionalità del giudice e diritti dell’imputato. La questione nasce dall’impugnazione di un’ordinanza che, dopo l’applicazione della pena concordata, rinviava a una successiva udienza la decisione sulla sostituzione della detenzione.

Il caso e il conflitto procedurale

Un imputato, dopo aver concordato una pena per resistenza a pubblico ufficiale, aveva richiesto l’applicazione di una sanzione sostitutiva. Il Tribunale, pur applicando la pena principale, aveva rinviato la decisione sulla sostituzione a una data successiva per integrare le informazioni necessarie. La difesa ha impugnato tale rinvio, sostenendo che il giudice avesse tutti gli elementi per decidere immediatamente e che il ritardo avrebbe pregiudicato i diritti del condannato.

La natura dell’ordinanza di rinvio

Il punto centrale della discussione riguarda la possibilità di ricorrere in Cassazione contro il provvedimento che fissa una nuova udienza per le pene sostitutive. Secondo i giudici di legittimità, tale ordinanza non decide nulla nel merito, ma si limita a gestire la scansione dei tempi processuali. Di conseguenza, essa rientra tra i provvedimenti interlocutori che, per legge, non possono essere oggetto di un ricorso autonomo.

Le motivazioni

La Suprema Corte ha fondato la propria decisione su una rigorosa interpretazione della Riforma Cartabia e del codice di procedura penale. In primo luogo, è stato evidenziato che l’applicazione delle pene sostitutive non rappresenta un diritto incondizionato dell’imputato. Sebbene il legislatore favorisca il contenimento della pena detentiva, il giudice conserva un potere discrezionale pieno sia sull’opportunità della sostituzione (an), sia sulla tipologia di sanzione da applicare (quomodo). Tale valutazione deve basarsi sui criteri di risocializzazione e sul principio del minor sacrificio della libertà personale, richiedendo spesso un approfondimento istruttorio che giustifica il rinvio dell’udienza. Inoltre, la Corte ha precisato che il termine di sessanta giorni previsto dall’articolo 545-bis c.p.p. ha natura ordinatoria. Il suo superamento non comporta alcuna nullità né determina la definitività della pena detentiva originaria, poiché il processo rimane formalmente sospeso in attesa della decisione definitiva sulla sostituzione.

Le conclusioni

In conclusione, il ricorso è stato dichiarato inammissibile poiché diretto contro un atto non impugnabile autonomamente. La sentenza ribadisce che il controllo del giudice sulla congruità della pena rimane ineludibile, anche in presenza di un accordo tra le parti. Per i cittadini e i professionisti, questo significa che la strategia difensiva deve tenere conto dei tempi tecnici necessari al magistrato per valutare i presupposti delle pene sostitutive. Non basta concordare la misura con il Pubblico Ministero; occorre fornire al giudice elementi solidi e documentati affinché possa esercitare la sua discrezionalità in senso favorevole, sapendo che eventuali rinvii istruttori non sono contestabili immediatamente davanti alla Suprema Corte.

L’imputato ha sempre diritto a ottenere una pena sostitutiva?
No, l’applicazione delle sanzioni alternative è una facoltà discrezionale del giudice, che deve valutare la congruità della pena e la capacità di risocializzazione del condannato.

Si può impugnare l’ordinanza che fissa l’udienza per la pena sostitutiva?
No, tale provvedimento è considerato di natura interlocutoria e, ai sensi dell’articolo 586 del codice di procedura penale, non può essere oggetto di ricorso autonomo in Cassazione.

Cosa succede se il giudice rinvia la decisione oltre i 60 giorni previsti?
Il termine di 60 giorni è considerato ordinatorio e il processo rimane sospeso; pertanto, il superamento di tale limite non determina vizi processuali né la definitività della pena non sostituita.

Testo del provvedimento

Sentenza di Cassazione Penale Sez. 6 Num. 43947 Anno 2023

Penale Sent. Sez. 6 Num. 43947 Anno 2023

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: COGNOME NOME

Data Udienza: 19/09/2023

SENTENZA

su ricorso proposto da

COGNOME NOME, nato in Albania il DATA_NASCITA

avverso l’ordinanza del 13/04/2023 del Tribunale di Ravenna;

visti gli atti, il provvedimento impugnato e il ricorso; udita la relazione svolta dal AVV_NOTAIO NOME COGNOME; letta la requisitoria del Pubblico Ministero, in persona del Sostituto AVV_NOTAIO NOME COGNOME, che ha concluso chiedendo che il ricorso sia dichiarato inammissibile.

RITENUTO IN FATTO

In data 13/04/2023, il Tribunale di Ravenna applicava all’imputato, a seguito di c.d. patteggiamento (artt. 444 cod. proc. pen. e ss.), la pena di sei mesi e ventisei giorni di reclusione, in relazione ai reati di resistenza a pubblico ufficiale (art. 337 cod. pen.) e rifiuto di indicazioni sulla propria identità personale (art. 651 cod. pen.).

Con contestuale ordinanza rinviava, inoltre, al 20/07/2023 l’integrazione del dispositivo, per decidere sulla richiesta di misura sostitutiva della detenzione domiciliare, già concordata tra l’imputato e il Pubblico Ministero, ai sensi dell’art. 545-bis cod. proc. pen.

Ha presentato ricorso NOME COGNOME articolando, per il tramite del suo difensore, AVV_NOTAIO, un unico motivo in cui deduce errata applicazione della legge penale sostanziale ed omessa motivazione in relazione alla sentenza pronunciata ex art. 444 cod. proc. pen. e alla contestuale ordinanza, emesse in data 13/04/2023.

Il ricorrente premette che agli atti erano presenti tutte le informazioni necessarie per statuire sulla detenzione domiciliare, poiché COGNOME si trovava già agli arresti domiciliari a seguito di un provvedimento del Tribunale del riesame di Bologna in relazione alla misura cautelare emessa in sede di giudizio direttissimo.

Afferma che, in caso di mancato ricorso avverso la suddetta sentenza, il ricorrente sarebbe assoggettato a una condanna definitiva agli arresti domiciliari con conseguente possibilità di esecuzione della pena sicché, in tal caso, COGNOME sarebbe costretto a rivolgersi al tribunale di sorveglianza per ottenere la modifica della misura concordata tra le parti in sede di patteggiamento.

Aggiunge che nella motivazione della sentenza il giudice si è limitato a rinviare al 20/07/2023 per integrare il dispositivo, senza indicare quali informazioni siano state ritenute mancanti, facendo così divenire definitiva la sentenza di patteggiamento senza concedere la misura sostitutiva concordata con il pubblico ministero.

Conclude ritenendo che la sentenza sia viziata per inosservanza ed erronea applicazione dell’articolo 545-bis cod. proc. pen., il quale prevede che il giudice, qualora l’imputato chieda una pena sostitutiva, quando non è possibile decidere in udienza, fissi apposita udienza non oltre 60 giorni, laddove, nel caso di specie, pur potendo decidere la questione in udienza, ha deciso di rinviare a data ben successiva rispetto ai 60 giorni di cui all’art. 545-bis cit.

Disposta la trattazione scritta del procedimento, ai sensi dell’art. 23, comma 8, del d.l. 28 ottobre 2020, n. 137, conv. dalla I. 18 dicembre 2020, e successive modificazioni, in mancanza di richiesta nei termini ivi previsti di discussione orale, il AVV_NOTAIO generale ha depositato conclusioni scritte, come in epigrafe indicate.

CONSIDERATO IN DIRITTO

Si pone, in via preliminare, una questione attinente all’individuazione dell’oggetto del ricorso.

Sebbene il ricorrente abbia affermato, infatti, di impugnare la sentenza ex art. 444 cod. proc. pen. (nel qual caso, incidentalmente, il ricorso dovrebbe ritenersi inammissibile perché i motivi di impugnazione proposti non rientrano fra quelli tassativamente indicati dall’art. 448, comma 2-bis, cod. proc. pen.), egli ha tuttavia indirizzato le sue censure all’ordinanza contestualmente emessa dal Tribunale, eccependo che, dopo aver deciso, con sentenza, sulla richiesta di pena concordata con il pubblico ministero, e pur potendo deliberare immediatamente sulla pena sostitutiva, ha invece fissato una successiva udienza, peraltro oltre i termini di legge, paventando, in conseguenza, un pregiudizio per i suoi diritti.
Per tale ragione, al di là della formale indicazione contenuta nel ricorso, deve ritenersi che l’oggetto dell’atto di impugnazione sia da individuare nella richiamata ordinanza del 13/04/2023.

Ciò posto, il ricorrente omette di considerare che, nel caso concreto, pur essendo stata l’udienza originariamente fissata per il giorno 20/07/2023 – dunque, effettivamente al di là dei 60 giorni previsti dall’art. 448, comma 1-bis, cod. proc. pen. -, fggj con ordinanza del 05/05/2023, successiva alla presentazione del ricorso, la stessa era stata anticipata al giorno 18/05/2023 (data, quest’ultima, ampiamente rientrante nel suddetto termine di legge).

Al riguardo, tuttavia, deve rilevarsi come l’ordinanza con cui il giudice fissi apposita udienza ai fini della decisione sulla pena sostituiva non sia ricorribile in Cassazione, sicché il ricorso deve ritenersi inammissibile.

2.1. In proposito, e su un piano generale, giova innanzitutto precisare che l’applicazione delle pene sostitutive non rappresenta un diritto dell’imputato.

Il d.lgs. 10/10/2022, n. 150 (c.d. riforma Cartabia) ha certamente espresso un orientamento di favore per il contenimento della pena detentiva, ma tale favore non si è spinto fino al punto di suggerire un ampliamento del catalogo delle pene principali (così da includervi ulteriori sanzioni, diverse da quelle limitative della

libertà personale del condannato), né di prevedere l’applicazione delle pene sostitutive a mera richiesta dell’interessato.

Più in particolare, il legislatore ha preferito potenziare queste ultime, muovendosi nel solco della continuità con i principi e le linee operative essenziali del sistema da tempo delineato negli artt. 53 ss. della legge 24 novembre 1981, n. 689.

Siffatta continuità è apprezzabile a partire dalla riaffermazione positiva del potere discrezionale insito nella valutazione del giudice: sia e dapprincipio sull’an della sostituzione; sia, in secondo luogo, sul quomodo (secondo la terminologia della Relazione illustrativa del decreto legislativo), e cioè sulla scelta della pena ritenuta in concreto più idonea.

Ferma la necessità di alcuni presupposti specificamente indicati, l’assetto legislativo prevede che la valutazione continui ad essere esercitata sulla scorta dei consolidati criteri di cui all’art. 133 cod. pen., che sia guidata da una prognosi di risocializzazione (in virtù del principio di rieducazione del condannato) e che si conformi alla direttiva – del pari espressione di un principio generale – del minor sacrificio possibile della libertà personale. Si è inoltre previsto che il giudice soggiaccia ad un onere motivazionale rinforzato, per il caso in cui decida di “non” provvedere alla sostituzione: innovando rispetto al previgente testo dell’art. 58, comma 2, legge cit., si vuole, infatti, che esponga i “fondati motivi” per cui ritiene che il condannato non adempirebbe alle prescrizioni afferenti alla pena sostitutiva.
Tutto ciò precisato, la valutazione del giudice rimane, tuttavia, pur sempre espressione di un potere discrezionale, senza che – si ribadisce – sia allo stato ipotizzabile un diritto dell’imputato alla sostituzione della pena (in tal senso v. Sez. 6, n. 33027 del 10/05/2023, COGNOME, non mass.).

2.2. Ai fini della decisione del caso concreto va inoltre ricordato che alla disciplina sostanziale, le cui linee portanti sono state sommariamente riassunte, fanno da riscontro, sul piano processuale ed operativo, l’art. 545-bis cit., in via generale, e, per quel che interessa in questa sede da vicino, l’art. 448, comma 1bis, cit., in materia di c.d. patteggiamento.

La prima disposizione prevede la possibilità per il giudice di decidere immediatamente la sostituzione ovvero di fissare un’apposita udienza, non oltre 60 giorni, ove ritenga di dover assumere le informazioni necessarie alla decisione (comma 1). E, con riferimento ad essa, si è già avuto occasione di chiarire che, ferma la possibilità per l’imputato di sollecitare la valutazione del giudice formulando apposita istanza (nel qual caso, la risposta dovrà essere logicamente e compiutamente motivata), ove quest’ultimo non ritenga sussistenti i presupposti per la sostituzione della pena, può addirittura omettere di darne avviso alle parti
(v. Sez. 6, n. 33027 del 10/05/2023, cit.): ulteriore conferma, questa, dei margini di discrezionalità entro cui si muove la valutazione del giudice.

La disciplina dell’art. 545-bis cit. è poi richiamata, «in quanto compatibile», anche in tema di patteggiamento, che peraltro rappresenta, come rilevato anche in dottrina, la sede privilegiata della sostituzione.

Qui il legislatore ha articolato una scansione per larga parte analoga a quella di cui si è detto. Ma, in sintonia con le caratteristiche del rito speciale, ha ascritto l’iniziativa sulla sostituzione della pena detentiva all’imputato, previo accordo con il pubblico ministero: fermo restando, tuttavia, anche in questo caso, l’ineludibile controllo del giudice sulla congruità della pena da sostituire.

Dispone, infatti, l’art. 448, comma 1 -bis, cit. che, «quando l’imputato e il pubblico ministero concordano l’applicazione di una pena sostitutiva di cui all’art. 54 della legge 24/11/1981, n. 689, il giudice, se non è possibile decidere immediatamente, sospende il processo e fissa una apposita udienza non oltre sessanta giorni, dandone contestuale avviso alle parti e all’ufficio di esecuzione».

Ebbene, tanto è accaduto nella vicenda in esame, ove il giudice dell’udienza preliminare – facendo uso del suo potere nei termini precisati – ha ritenuto che non ricorressero i presupposti per decidere nell’immediatezza l’applicazione della pena sostitutiva concordata tra le parti ed ha, pertanto, legittimamente disposto la fissazione di una nuova udienza con ordinanza che, ai sensi dell’art. 586, comma 1, cod. proc. pen., non è autonomamente impugnabile.

Sul punto, va precisato che il Tribunale ha, dapprima, applicato la pena principale pronunciando la sentenza ex art. 444 cit. con contestuale motivazione e, successivamente, emesso ordinanza di fissazione di nuova udienza per l’applicazione delle sanzioni sostitutive (dal verbale di udienza, infatti, risulta che la richiesta delle parti è pervenuta dopo la lettura del dispositivo): nella normalità dei casi, peraltro, è prevedibile che la richiesta delle parti in ordine alla sostituzione della pena sia formalizzata in anticipo (quest’ultima è, d’altronde, la situazione definita, nella già citata Relazione illustrativa al testo della riforma, “fisiologica” verso di essa sembra spingere la prassi in via di recente formazione).
In disparte, dunque, ogni considerazione sulla ritualità della procedura osservata nel caso concreto – profilo che, peraltro, non è stato dedotto nel ricorso e che involgerebbe una delicata riflessione sui possibili contenuti della negoziazione nel suo rapporto con i confini del potere giurisdizionale in materia di pena -, sia sufficiente in questa sede rilevare che la situazione verificatasi nel caso in esame non si pone in contrasto con il dato letterale della recente riforma legislativa.

Tantomeno, il provvedimento impugnato, che ha natura meramente interlocutoria, potrebbe essere ritenuto abnorme e, pertanto, ricorribile in cassazione, secondo la giurisprudenza di questa Suprema Corte (consolidatasi quantomeno a partire da Sez. U, n. 25957 del 26/03/2009, Toni, Rv. 243590). Lungi dall’essere avulso dal sistema, esso rappresenta, infatti, per le ragioni dianzi esposte, espressione dei poteri riconosciuti al giudice dall’ordinamento, né determina alcuna stasi del procedimento.

Con riguardo all’ultimo profilo ora esaminato, pur prescindendo da quanto già rilevato in ordine alla successiva nuova fissazione dell’udienza nel rispetto del termine (60 giorni) indicato dall’art. 448, comma 1-bis, cit., anche in assenza di tale ultimo provvedimento, nel caso sottoposto all’attenzione di questa Corte, non si sarebbe comunque configurato alcun vizio processuale.

A tal proposito, infatti, è appena il caso di richiamare l’attenzione sul disposto legislativo dell’art. 448, comma 1-bis, cit. (che trova corrispondenza nella disciplina di cui all’art. 545-bis cit.), a mente del quale, nelle more dell’udienza disposta dal giudice a seguito della pronuncia del dispositivo della sentenza, il processo risulta sospeso. Nessun effetto negativo avrebbe potuto, dunque, prodursi, ove fossero scaduti i termini (peraltro ordinatori) nei confronti dell’imputato: tantonneno la definitività/esecutività – erroneamente eccepita dal ricorrente – della sentenza di applicazione concordata della pena che preveda una pena non sostituita.
Alla valutazione di inammissibilità segue la condanna del ricorrente al pagamento delle spese del procedimento ed al versamento delle somme indicate nel dispositivo, ritenute eque, in favore della Cassa delle ammende, in applicazione dell’art. 616 cod. proc. pen.

P.Q.M.

Dichiara inammissibile il ricorso e condanna il ricorrente al pagamento delle spese processuali e della somma di euro tremila a favore della Cassa delle ammende.

Così deciso il 19/09/2023

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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