Ordine di allontanamento e validità dell'espulsione

La Corte di Cassazione ha confermato la condanna per inottemperanza all’ordine di allontanamento emesso dal Questore, nonostante il successivo annullamento del decreto di espulsione. La Corte ha chiarito che l’annullamento amministrativo rileva in sede penale solo se basato su vizi gravi (nullità o inesistenza) e non su mere irregolarità formali. Il ricorso è stato rigettato poiché la difesa non ha specificato le ragioni dell’annullamento, rendendo impossibile valutare l’incidenza del vizio sulla condotta illecita.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 29 marzo 2026 in Diritto Penale, Giurisprudenza Penale, Procedura Penale

Ordine di allontanamento: quando l’annullamento dell’espulsione non basta

La validità di un ordine di allontanamento è strettamente legata al decreto di espulsione che ne costituisce il presupposto giuridico. Tuttavia, una recente pronuncia della Corte di Cassazione ha chiarito un principio fondamentale: l’annullamento del decreto prefettizio non determina automaticamente l’assoluzione dal reato di inottemperanza. Per i cittadini stranieri e i professionisti del settore, comprendere questa distinzione è cruciale per impostare una strategia difensiva efficace.

Il caso: inottemperanza e annullamento successivo

La vicenda riguarda un cittadino straniero condannato dal Giudice di Pace per non aver rispettato l’ordine del Questore di lasciare il territorio nazionale entro i termini stabiliti. La difesa ha basato il ricorso sul fatto che il decreto di espulsione, atto a monte dell’ordine violato, era stato successivamente annullato in sede civile. Secondo questa tesi, venendo meno il presupposto amministrativo, doveva decadere anche la responsabilità penale.

Il reato di inottemperanza all’ordine di allontanamento

Il reato previsto dal Testo Unico Immigrazione punisce la condotta di chi, senza giustificato motivo, si trattiene nel territorio dello Stato in violazione dell’ordine impartito dall’autorità. La giurisprudenza ha consolidato nel tempo il potere del giudice penale di disapplicare l’atto amministrativo illegittimo. Tuttavia, questo potere non è assoluto e richiede una verifica puntuale sulla natura del vizio che affligge l’atto.

Annullamento dell’espulsione e ordine di allontanamento

La Suprema Corte ha sottolineato che non tutti gli annullamenti sono uguali. Se l’atto amministrativo è annullato per vizi di forma o irregolarità procedurali, esso rimane comunque un titolo valido al momento della commissione del fatto. Al contrario, solo vizi radicali come l’inesistenza o la nullità dell’atto, che incidono su diritti soggettivi primari, possono travolgere la rilevanza penale della condotta.

Le motivazioni

Le motivazioni della sentenza si fondano sul difetto di specificità del ricorso. La Corte ha rilevato che la difesa non ha indicato con precisione le ragioni sottese all’annullamento del decreto di espulsione. Senza tale specifica, il giudice di legittimità non può verificare se il vizio accertato dai giudici civili sia tale da rendere l’ordine del Questore radicalmente illegittimo o inesistente. Inoltre, la Corte ha ricordato che, al momento della violazione, il provvedimento era pienamente valido ed efficace, imponendo così il rispetto del precetto penale.

Le conclusioni

Le conclusioni della Cassazione confermano la condanna e rigettano le richieste subordinate relative alla particolare tenuità del fatto e alla sospensione condizionale della pena. La decisione ribadisce che l’onere della prova circa la gravità del vizio amministrativo spetta al ricorrente. In assenza di una dimostrazione chiara che l’annullamento derivi da vizi sostanziali e non formali, la responsabilità penale per l’inosservanza dell’ordine di allontanamento rimane ferma, con conseguente condanna al pagamento delle spese processuali.

L’annullamento di un decreto di espulsione cancella sempre il reato di inottemperanza?
No, l’annullamento rileva in sede penale solo se dovuto a vizi gravi come l’inesistenza o la nullità dell’atto, non per semplici irregolarità formali.

Cosa succede se il ricorso non specifica i motivi dell’annullamento amministrativo?
Il ricorso viene dichiarato inammissibile per difetto di specificità, impedendo alla Corte di valutare se il vizio dell’atto amministrativo influisca sulla colpevolezza penale.

Si può richiedere la particolare tenuità del fatto direttamente in Cassazione?
No, se la causa di non punibilità non è stata richiesta durante il giudizio di merito, non può essere proposta per la prima volta in sede di legittimità.

Testo del provvedimento

Sentenza di Cassazione Penale Sez. 1 Num. 43494 Anno 2023

Penale Sent. Sez. 1 Num. 43494 Anno 2023

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: COGNOME NOME

Data Udienza: 14/04/2023

SENTENZA

sul ricorso proposto da:

NOME NOME il DATA_NASCITA

avverso l’ordinanza del 09/03/2022 del TRIBUNALE di REGGIO CALABRIA

visti gli atti, il provvedimento impugNOME e il ricorso;

udita la relazione svolta dal Consigliere NOME COGNOME;

lette le conclusioni del Pubblico Ministero, in persona del Sostituto Procuratore NOME COGNOME, che ha chiesto l’annullamento senza rinvio della sentenza impugnata.

RITENUTO IN FATTO

Con ordinanza del 9 marzo 2022 il Tribunale di Reggio Calabria ha dichiarato l’inammissibilità dell’appello proposto da NOME COGNOME avverso la sentenza con cui il Giudice di pace della stessa città, 1’11 ottobre 2021, lo ha condanNOME alla pena ottomila euro di multa, oltre che al pagamento delle spese processuali, per il reato di cui all’art. 14, comma 5 -ter, d.lgs. 25 luglio 1998, n. 286.

NOME COGNOME ha proposto, con il ministero dell’AVV_NOTAIO, ricorso per cassazione affidato a quattro motivi.

Con il primo motivo, ha lamentato violazione della legge processuale per avere il Tribunale omesso di trasmettere l’impugnazione alla Corte di cassazione, previa sua qualificazione, ai sensi dell’art. 568, comma 5, cod. proc. pen., come ricorso.

Con il secondo motivo, ha dedotto violazione di legge e vizio di motivazione per avere il Giudice di pace omesso di considerare che il decreto di espulsione emesso nei suoi confronti è stato successivamente annullato, ciò che ha fatto venire meno il presupposto sotteso al reato oggetto di addebito.

Con il terzo motivo, ha eccepito violazione di legge per avere il Giudice di pace omesso di dichiarare l’improcedibilità per particolare tenuità del fatto.

Con il quarto motivo, ha dedotto violazione di legge in relazione alla commisurazione della pena ed all’omissione della sua sospensione condizionale.

La Corte di cassazione, con sentenza n. 3065 del 07/12/2022, in accoglimento del primo motivo di ricorso, ha annullato senza rinvio l’ordinanza impugnata e, qualificata l’originaria impugnazione come ricorso per cassazione, ha rinviato il processo a nuovo ruolo per la sua trattazione nelle forme di cui all’art. 614 cod. proc. pen..

Disposta la trattazione scritta ai sensi dell’art. 23, comma 8, d.l. 28 ottobre 2020, n. 137, il Procuratore generale ha chiesto, il 22 marzo 2023, l’annullamento senza rinvio della sentenza impugnata.

CONSIDERATO IN DIRITTO

Il ricorso è infondato e, pertanto, passibile di rigetto.

2. In punto di fatto, è pacifico: che NOME COGNOME era destinatario, alla data di accertamento del reato ascrittogli, di decreto prefettizio di espulsione, emesso il 6 aprile 2016, in esecuzione del quale il Questore aveva adottato l’ordine di allontanamento che l’odierno ricorrente ha disatteso, trattenendosi nel territorio dello Stato quantomeno sino al 19 luglio 2017; che il provvedimento di espulsione è stato successivamente annullato.

In diritto, va osservato che, se è vero che, stando al consolidato e condiviso indirizzo della giurisprudenza di legittimità, «Non può essere affermata la responsabilità per il reato di ingiustificata inottemperanza da parte dello straniero extracomunitario all’ordine del Questore di allontanamento dal territorio dello Stato se il decreto prefettizio di espulsione, che di tale ordine è il presupposto, sia caducato in sede civile» (Sez. 1, n. 22352 del 06/05/2009, Zina, Rv. 244126 – 01) e che «In tema di ingiustificata inosservanza dell’ordine di allontanamento emesso dal questore da parte dello straniero espulso, allorchè l’ordine di allontanamento trovi il suo antecedente in un decreto prefettizio di esplusione illegittimo, il giudice può disapplicare il provvedimento amministrativo, costituente il presupposto del reato» (Sez. 1, n. 35021 del 02/07/2013, Kane, Rv. 257211 – 01; Sez. 1, n. 28849 del 11/06/2009, COGNOME, Rv. 244296 – 01; Sez. 1, n. 47677 del 08/10/2004, Plaza Briones, Rv. 230560 – 01), non è meno vero che tale orientamento si è formato in relazione a fattispecie in cui l’atto amministrativo posto a monte di quello disatteso dall’imputato era affetto da vizi tanto gravi da integrare ipotesi di inesistenza o nullità, tali da impedire in radice la produzione degli effetti tipici dell’atto o, comunque, incidenti, in senso pregiudizievole, su veri e propri diritti soggettivi, restando escluse le ipotesi in cui l’annullamento sia stato disposto per irregolarità formali o procedurali (in questo senso, cfr. Sez. 5, n. 24011 del 12/05/2010, COGNOME, Rv. 247398 – 01). Corte di Cassazione – copia non ufficiale
Sul punto – carenti, nella sentenza impugnata, puntuali e precise indicazioni in ordine alle ragioni sottese all’annullamento del decreto di espulsione – deve registrarsi l’insufficiente specificità del ricorso, tale da precludere l’apprezzamento dell’incidenza del vizio accertato dai giudici di legittimità su un provvedimento che, è bene ricordare, era, al tempo di commissione della condotta della cui illiceità si discute, valido ed efficace e da imporre, pertanto, la declaratoria di inammissibilità del motivo.
Parimenti prive di pregio – e, quindi, tali da giustificare, nel complesso, il rigetto del ricorso – sono le residue censure, che attengono, rispettivamente:

all’omessa applicazione della causa di non punibilità della particolare tenuità del fatto, che, per quanto emerge dagli atti trasmessi, non era stata richiesta nelle conclusioni rassegnate innanzi al Giudice di pace;

alla misura della pena ed alla sua sospensione condizionale, profili che il ricorrente contesta in termini palesemente aspeci . fici e senza considerare, da un canto, che l’applicazione delle circostanze attenuanti generiche ha consentito di mitigare il trattamento sanzioNOMErio entro limiti coerenti con l’offensività de fatto e la personalità del suo autore, e, dall’altro, che il giudice di merito h implicitamente tratto argomento dalla natura dell’addebito e dalla condizione personale dell’imputato in vista della formulazione di una prognosi negativa sul suo futuro comportamento.
Dal rigetto del ricorso discende la condanna di NOME COGNOME al pagamento delle spese processuali ai sensi dell’art. 616, comma 1, primo periodo, cod. proc. pen..

P.Q.M.

Rigetta il ricorso e condanna il ricorrente al pagamento delle spese processuali.

Così deciso il 14/04/2023.

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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