Diritto alla difesa: ispezione e avviso all'indagato

La Procura di Torino ha impugnato l’assoluzione di due ristoratori per tentata frode commerciale. L’assoluzione era fondata sulla nullità del verbale di ispezione, poiché i soggetti non erano stati informati del loro diritto a un difensore. La Corte di Cassazione ha respinto il ricorso, stabilendo che quando un’ispezione amministrativa assume i connotati di un accertamento di reato, scattano immediatamente le garanzie processuali, incluso il diritto alla difesa. La Corte ha ritenuto inammissibile il tentativo della Procura di ottenere una nuova valutazione dei fatti.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 21 febbraio 2026 in Diritto Penale, Giurisprudenza Penale, Procedura Penale

Diritto alla Difesa: Quando un’Ispezione Amministrativa Richiede l’Avvocato?

Un controllo di routine in un’attività commerciale può trasformarsi in un procedimento penale. Ma da quale preciso momento scattano le garanzie per il cittadino? La Corte di Cassazione, con la sentenza n. 46417/2023, offre un chiarimento fondamentale sul diritto alla difesa, stabilendo che esso sorge non appena l’ispezione amministrativa rivela concreti indizi di reato, rendendo l’accertamento un atto di natura penale.

I Fatti del Caso: Da Controllo Amministrativo a Procedimento Penale

Il caso ha origine da un’ispezione della polizia municipale in un esercizio commerciale di Torino. Durante il controllo, gli agenti verificavano la presenza di alimenti congelati e la corrispondenza con le indicazioni fornite nel menù. Rilevando una presunta difformità, procedevano a contestare ai titolari il reato di tentata frode in commercio.

Il Tribunale di Torino, in primo grado, assolveva gli imputati con la formula “perché il fatto non sussiste”. La decisione non si basava sull’assenza del reato, ma su un vizio procedurale: il verbale di ispezione era stato dichiarato nullo. Secondo il giudice, l’accertamento, pur partendo come amministrativo, aveva da subito assunto le caratteristiche di un atto d’indagine penale irripetibile. Di conseguenza, gli agenti avrebbero dovuto informare immediatamente i titolari della facoltà di farsi assistere da un difensore, cosa che non era avvenuta.

Il Ricorso del Pubblico Ministero e il diritto alla difesa

Il Procuratore della Repubblica presso il Tribunale di Torino proponeva ricorso per cassazione, sostenendo due punti principali:

1. Natura dell’atto: L’attività era iniziata come un’ispezione puramente amministrativa (la verifica dei congelati) e solo in un secondo momento, con il controllo del menù, sarebbe emersa l’ipotesi di reato. Pertanto, l’obbligo di avviso sarebbe sorto solo dopo la prima fase.
2. Tardività dell’eccezione: La difesa avrebbe sollevato la questione della nullità del verbale troppo tardi, ovvero durante il giudizio e non nell’atto di opposizione al decreto penale di condanna inizialmente emesso.

Le Motivazioni della Corte di Cassazione

La Suprema Corte ha rigettato il ricorso del Pubblico Ministero, ritenendolo infondato e in parte inammissibile, e ha confermato la correttezza della decisione del Tribunale. Le motivazioni si articolano su due assi portanti.

La Tempestività dell’Eccezione di Nullità

Innanzitutto, la Corte ha smentito la tesi della tardività dell’eccezione. Richiamando un orientamento giurisprudenziale ormai consolidato, ha affermato che la violazione dell’obbligo di dare avviso della facoltà di farsi assistere da un difensore integra una nullità di ordine generale. In caso di procedimento per decreto, tale nullità può essere eccepita fino al momento della deliberazione della sentenza di primo grado. Non è quindi necessario che sia sollevata specificamente nell’atto di opposizione al decreto penale.

Il Diritto alla Difesa e la Natura dell’Ispezione

Il punto cruciale della sentenza riguarda la natura dell’accertamento. La Cassazione ha dichiarato inammissibile il motivo del ricorso che mirava a una diversa ricostruzione dei fatti. Il Tribunale, con una valutazione di merito non sindacabile in sede di legittimità, aveva stabilito che l’ispezione era stata fin da subito un “atto irripetibile” che consentiva di verificare l’esistenza di un’ipotesi di reato. Gli agenti avevano immediatamente individuato i potenziali responsabili, indicandone le generalità e le qualifiche nel verbale. Pertanto, sin da quel momento, essi andavano considerati “indagati” e dovevano essere garantiti nel loro diritto alla difesa.

La Corte ha sottolineato che il tentativo del Procuratore di distinguere tra una fase “amministrativa pura” (controllo dei cibi) e una successiva fase “penale” (controllo del menù) costituiva una valutazione di merito. Tale valutazione, già compiuta dal giudice di primo grado, non poteva essere riesaminata dalla Cassazione.

Le Conclusioni: L’Inviolabilità del Diritto di Difesa

La sentenza ribadisce un principio cardine del nostro ordinamento: il diritto alla difesa è inviolabile e deve essere garantito non appena un’attività di controllo statale, a prescindere dal suo nome, si trasforma in una ricerca di prove per un reato. Quando gli agenti operanti compiono atti che non potranno essere ripetuti in giudizio e che sono diretti a riscontrare “elementi circostanziali per figurarsi l’ipotesi di reato”, la persona sottoposta al controllo assume la qualità di indagato. Da quel preciso istante, deve essere informata della facoltà di farsi assistere da un legale. Ignorare questa garanzia fondamentale comporta la nullità degli atti compiuti e di quelli successivi che ne dipendono, compromettendo l’intero impianto accusatorio.

Quando sorge l’obbligo di avvisare una persona della facoltà di farsi assistere da un difensore durante un’ispezione?
L’obbligo sorge nel momento in cui l’attività di controllo, anche se avviata come amministrativa, rivela indizi di reato e si configura come un accertamento irripetibile volto a raccogliere prove. Da quell’istante, la persona è considerata indagata e deve essere informata dei suoi diritti.

Fino a quando si può eccepire la nullità di un verbale per mancato avviso al difensore in un procedimento nato da decreto penale?
Secondo l’orientamento maggioritario citato dalla Corte, la nullità derivante dal mancato avviso può essere dedotta fino alla deliberazione della sentenza di primo grado, e non necessariamente nell’atto di opposizione al decreto penale di condanna.

La Corte di Cassazione può riesaminare i fatti per decidere se un’ispezione era amministrativa o penale?
No, la Corte di Cassazione è un giudice di legittimità e non può riesaminare il merito dei fatti. La valutazione sulla natura dell’ispezione (se sia stata fin da subito un atto di indagine penale) è una valutazione di fatto che spetta al giudice del merito e non può essere messa in discussione in Cassazione, salvo che la motivazione sia manifestamente illogica.

Testo del provvedimento

Sentenza di Cassazione Penale Sez. 3 Num. 46417 Anno 2023

Penale Sent. Sez. 3 Num. 46417 Anno 2023

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: COGNOME NOME

Data Udienza: 27/09/2023

SENTENZA

sul ricorso proposto da Procuratore della Repubblica presso il Tribunale di RAGIONE_SOCIALE nel procedimento a carico di

NOME, nato ad Ascoli Satriano (Fg) il DATA_NASCITA NOME, nato a Marsala (Tp) il DATA_NASCITA

avverso la sentenza del 6/2/2023 del Tribunale di RAGIONE_SOCIALE; visti gli atti, il provvedimento impugnato ed il ricorso; sentita la relazione svolta dal consigliere NOME COGNOME;

lette le conclusioni del Pubblico Ministero, in persona del Sostituto Procurat generale NOME COGNOME, che ha chiesto il rigetto del ricorso;

lette le conclusioni del difensore degli imputati, AVV_NOTAIO, che chiesto il rigetto del ricorso

RITENUTO IN FATTO

Con sentenza del 6/2/2023, il Tribunale di RAGIONE_SOCIALE assolveva NOME COGNOME e NOME COGNOME dall’imputazione di cui agli artt. 110, 56, 515 cod. pen., pe il fatto non sussiste.

Propone ricorso per cassazione il Procuratore della Repubblica presso il Tribunale di RAGIONE_SOCIALE, deducendo – con unico motivo – la violazione dell’art. 1 disp. att. cod. proc. pen. Il Tribunale, pur riconoscendo che l’accertame nasceva in un’ordinaria attività ispettiva di natura amministrativa, ne avre dichiarato la nullità in quanto – potendosi subito verificare l’esistenza dell’ di reato poi contestata – gli imputati avrebbero avuto diritto a ricevere l’ della facoltà di farsi assistere da un difensore di fiducia. Diversamente, come emerge dal verbale ispettivo e dalla stessa sentenza, la polizia RAGIONE_SOCIALE avre prima verificato la presenza di alimenti congelati, quindi la carenza informat della relativa lista, cosicché solo dopo quel momento sarebbe emersa un’ipotesi notizia di reato. L’eccezione difensiva, inoltre, sarebbe tardiva, in quanto da giurisprudenza invero non univoca – avrebbe dovuto esser formulata in sede di opposizione al decreto penale di condanna.

CONSIDERATO IN DIRITTO

Il ricorso risulta infondato.

Con riguardo, innanzitutto, alla tempestività dell’eccezione d nullità/inutilizzabilità del verbale ispettivo del 15/4/2022, deve aderirsi all’in – ormai del tutto maggioritario e riferibile per analogia anche al caso di spe secondo cui la violazione dell’obbligo di dare avviso al conducente, da sottopo all’esame alcolimetrico, della facoltà di farsi assistere da un difensore di fi determina una nullità di ordine generale, deducibile nei termini di cui agli artt e 182, comma 2, cod. proc. pen., sicché, in caso di procedimento per decreto, momento ultimo entro il quale la nullità può essere dedotta va individuato nel deliberazione della sentenza di primo grado, e non nella presentazione dell’atto opposizione al decreto stesso, non contenendo l’art. 180 cod. proc. pen. al riferimento al decreto penale di condanna e al relativo atto di opposizione (tr varie, Sez. 4, n. 21552 del 29/4/2021, COGNOME, Rv. 281333; Sez. 4, n. 52085 d 10/12/2019, COGNOME, Rv. 277511; Sez. 4, n. 33795 del 17/5/2019, COGNOME, Rv 276675. Tra le non massimate, Sez. 4, n. 42015 del 29/9/2022, COGNOME; Sez. 4, n. 27597 dell’11/5/2022, COGNOME).
Con riferimento al merito, poi, si osserva che la censura proposta d Procuratore ricorrente risulta inammissibile, perché involgente un accertamento d merito non consentito a questa Corte.

5.1. Il ricorso, in particolare, lamenta che l’attività amministrativa “pur verifica di alimenti congelati) avrebbe preceduto – pur, forse, coincidend parzialmente – quella che avrebbe consentito di riscontrare “elementi circostanzi per figurarsi l’ipotesi di reato” (la verifica del menù, nel quale sarebbe

assente il riferimento a cibi congelati); non opererebbe, dunque, l’art. 114 d att. cod. proc. pen. (che stabilisce che, nel procedere al compimento degli indicati nell’articolo 356 del codice, la polizia giudiziaria avverte la pe sottoposta alle indagini, se presente, che ha facoltà di farsi assistere dal dif di fiducia), ma l’art. 220 delle stesse disposizioni (secondo cui quando, nel c di attività ispettive o di vigilanza previste da leggi o decreti, emergono indi reato, gli atti necessari per assicurare le fonti di prova e raccogliere quan possa servire per l’applicazione della legge penale sono compiuti con l’osservanz delle disposizioni del codice). Il Tribunale, per contro, ha rilevato l’accertamento in oggetto sarebbe stato irripetibile, e che – pur nascendo in amb amministrativo – avrebbe “fin da subito consentito di verificare l’esistenz un’ipotesi di reato ex artt. 56-515 c.p. (…). Del resto, gli agenti avevano subito individuato i potenziali responsabili negli odierni imputati, posto che le generalità e rispettive qualifiche sono indicate nel citato verbale di ispezione, ché gli stessi dovevano essere considerati “indagati.”
5.2. Il Procuratore ricorrente, dunque, ha compiuto – con esito differen rispetto al Tribunale – una verifica di puro merito circa l’attività eseguita Polizia RAGIONE_SOCIALE, che, come tale, non può esser ulteriormente valutat da questa Corte ancora nei termini propri della sola fase di cognizione.

6. Il ricorso, pertanto, deve essere rigettato.

P.Q.M.

Rigetta il ricorso del Pubblico Ministero.

Così deciso in Roma, il 27 settembre 2023

f o;risigliere estensore I

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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