Contestazione suppletiva: no se manca la querela

La Corte di Cassazione ha stabilito che non è possibile procedere con una contestazione suppletiva per aggiungere un’aggravante a un reato se manca la condizione di procedibilità originaria, come la querela. A seguito di una riforma che ha reso il furto procedibile solo su querela, e in assenza della stessa, il PM aveva tentato di aggiungere un’aggravante per rendere il reato procedibile d’ufficio. La Corte ha rigettato il ricorso, affermando che l’improcedibilità deve essere dichiarata immediatamente, bloccando qualsiasi ulteriore attività processuale.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 19 febbraio 2026 in Diritto Penale, Giurisprudenza Penale, Procedura Penale

Contestazione Suppletiva: Inammissibile se Manca la Querela

La recente riforma della giustizia ha modificato il regime di procedibilità per numerosi reati, tra cui il furto aggravato, rendendoli perseguibili solo a seguito di querela della persona offesa. Una recente sentenza della Corte di Cassazione affronta una questione cruciale: cosa succede se, in un processo per un reato divenuto procedibile a querela, quest’ultima non viene presentata? È possibile per il Pubblico Ministero effettuare una contestazione suppletiva, aggiungendo un’altra aggravante per ‘salvare’ il processo e renderlo procedibile d’ufficio? La Suprema Corte ha dato una risposta netta, rafforzando i principi di garanzia processuale.

I Fatti del Caso

Il caso trae origine da un’imputazione per furto aggravato ai sensi degli artt. 624 e 625, n. 2, del codice penale. A seguito dell’entrata in vigore del d.lgs. 150/2022 (la cosiddetta ‘Riforma Cartabia’), tale fattispecie è diventata procedibile a querela. La normativa transitoria concedeva un termine per la presentazione della querela per i reati commessi prima della riforma.

Nel caso specifico, la persona offesa non ha sporto alcuna querela entro i termini stabiliti. Di conseguenza, il Tribunale di primo grado ha dichiarato il non doversi procedere per mancanza della necessaria condizione di procedibilità.

Il Procuratore della Repubblica ha proposto ricorso per cassazione, sostenendo che dagli atti emergeva un’altra circostanza aggravante, quella prevista dall’art. 625, n. 7, c.p. (furto di cose destinate a pubblico servizio, in questo caso energia elettrica). Tale aggravante avrebbe reso il reato procedibile d’ufficio. Secondo il PM, il Tribunale avrebbe dovuto consentire una contestazione suppletiva di questa aggravante, superando così l’ostacolo della mancanza di querela.

La Questione della Contestazione Suppletiva in Assenza di Procedibilità

Il ricorrente sosteneva che il potere del PM di modificare l’imputazione durante il dibattimento non dovesse essere precluso dalla sopravvenuta mancanza di procedibilità. L’argomento si basava sull’idea che il PM avesse il potere-dovere di perseguire il fatto-reato nella sua corretta configurazione giuridica, anche se questo comportava la modifica dell’accusa per superare un impedimento processuale.

Inoltre, la Procura argomentava che l’aggravante del furto di energia elettrica fosse, in un certo senso, già implicita nell’accusa originaria, poiché la persona offesa indicata era la società nazionale fornitrice di energia elettrica.

Le Motivazioni della Corte di Cassazione

La Suprema Corte ha respinto integralmente il ricorso, ritenendolo infondato su entrambi i profili. Le motivazioni della decisione sono un importante richiamo ai principi fondamentali del diritto processuale penale.

L’Improcedibilità come Blocco Invalicabile

Il punto centrale della sentenza è il principio, sancito dall’art. 129 del codice di procedura penale, secondo cui il giudice ha l’obbligo di dichiarare immediatamente d’ufficio l’improcedibilità dell’azione penale quando ne ricorrano le condizioni. La mancanza di una condizione di procedibilità, come la querela, non è un semplice ostacolo superabile, ma un difetto che paralizza l’intero procedimento.

La Corte ha chiarito che, una volta accertato tale difetto, qualsiasi ulteriore attività processuale è preclusa. Non è possibile ‘rivitalizzare’ un’azione penale ormai improcedibile attraverso l’escamotage di una contestazione suppletiva. Il potere del PM di modificare l’imputazione (art. 517 c.p.p.) presuppone che il processo sia validamente in corso, cosa che non è in assenza di una condizione essenziale per il suo stesso avvio o proseguimento. Permettere una nuova contestazione in un caso del genere violerebbe i principi di economia processuale e di ragionevole durata del processo (art. 111 Cost.), poiché si continuerebbe un’attività giurisdizionale su un’azione penale che lo Stato non può più esercitare.

Il Rispetto del Principio di Correlazione tra Accusa e Sentenza

La Corte ha smontato anche il secondo argomento del ricorrente, relativo all’aggravante ‘implicita’. I giudici hanno ribadito la centralità del principio di correlazione tra accusa e sentenza, un cardine del diritto di difesa. L’imputato deve essere messo in condizione di conoscere precisamente ogni elemento dell’accusa per potersi difendere adeguatamente.

Un’aggravante non può ritenersi contestata solo perché desumibile da alcuni elementi degli atti, come il nome della persona offesa. Deve essere descritta nel capo d’imputazione in modo esplicito o, quantomeno, attraverso una descrizione dei fatti che ne delinei chiaramente tutti gli elementi costitutivi. Nel caso di specie, la semplice menzione della società elettrica come parte lesa non era sufficiente a far comprendere all’imputato di doversi difendere anche dall’accusa di aver sottratto un bene destinato a pubblico servizio.

Le Conclusioni

Con questa pronuncia, la Corte di Cassazione riafferma un principio di rigore processuale fondamentale: la mancanza di una condizione di procedibilità ha un effetto tombale sul processo. Non sono ammesse manovre processuali tardive, come una contestazione suppletiva, per sanare un vizio che rende l’azione penale non più esercitabile. La decisione tutela il diritto di difesa e garantisce che i processi non proseguano inutilmente quando è evidente che non possono giungere a una sentenza di merito, in piena attuazione dei principi costituzionali di economia processuale e ragionevole durata.

È possibile aggiungere una contestazione suppletiva per sanare la mancanza di querela?
No. La Corte di Cassazione ha stabilito che la mancanza di una condizione di procedibilità, come la querela, impone al giudice di dichiarare immediatamente l’improcedibilità del processo. Questa declaratoria preclude qualsiasi ulteriore attività, inclusa una contestazione suppletiva da parte del PM.

Un’aggravante può essere considerata ‘implicitamente’ contestata se non è descritta nel capo di imputazione?
No. Per il pieno rispetto del diritto di difesa e del principio di correlazione tra accusa e sentenza, un’aggravante deve essere indicata esplicitamente nella sua norma di riferimento o descritta in modo fattuale e inequivocabile nell’imputazione. La semplice menzione della persona offesa non è sufficiente a considerare contestata un’aggravante specifica.

Cosa succede a un processo penale se, a seguito di una riforma, il reato diventa procedibile a querela e questa non viene presentata?
Il processo deve essere dichiarato improcedibile. Le norme transitorie solitamente prevedono un termine entro cui la persona offesa può presentare la querela per i fatti commessi prima della riforma. Se questo termine decorre inutilmente, il giudice è obbligato a emettere una sentenza di non doversi procedere per mancanza della condizione di procedibilità.

Testo del provvedimento

Sentenza di Cassazione Penale Sez. 4 Num. 44158 Anno 2023

Penale Sent. Sez. 4 Num. 44158 Anno 2023

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: COGNOME NOME

Data Udienza: 03/10/2023

SENTENZA

sul ricorso proposto da:

PROCURATORE DELLA REPUBBLICA PRESSO IL TRIBUNALE TRIBUNALE DI NAPOLI

NORD

nel procedimento a carico di:

NOME nato il DATA_NASCITA

avverso la sentenza del 26/04/2023 del TRIBUNALE di NAPOLI NORD

visti gli atti, il provvedimento impugnato e il ricorso;

udita la relazione svolta dal Presidente NOME COGNOME;

udito il Pubblico Ministero, in persona del Sostituto Procuratore NOME COGNOME

che ha concluso chiedendo

RITENUTO IN FATTO

Con la sentenza indicata in epigrafe, il Tribunale di Napoli Nord ha dichiarato non doversi procedere nei confronti di NOME COGNOME – in relazione al reato contestato ai sensi degli artt. 624 e 625, n.2, cod.pen. – per mancanza della necessaria condizione di procedibilità costituita dalla querela.

Il Tribunale ha osservato che, all’esito dell’entrata in vigore del d.lgs. 1 ottobre 2022, n.150, la fattispecie contestata rientrava tra quelle divenute perseguibili a querela, disposizione da intendersi applicabile retroattivamente; ha rilevato che, in riferimento al regime transitorio dettato dall’art.85 del d.lgs. cit e alla conseguente decorrenza del termine per proporre querela dalla data di entrata in vigore della riforma, non era stata presentata alcuna istanza di punizione da parte della persona offesa; ha quindi rilevato che non poteva attribuirsi alcuna valenza processuale alla contestazione suppletiva operata dal P.m. e avente a oggetto la circostanza aggravante prevista dall’art.625, n.7, cod.pen., in quanto tardivamente operata dopo che doveva intendersi emersa l’insussistenza sopravvenuta della condizione di procedibilità.
Avverso la predetta sentenza ha presentato ricorso immediato per cassazione la Procura della Repubblica presso il Tribunale di Napoli Nord, articolando un unitario motivo di impugnazione, con il quale ha dedotto l’inosservanza ed erronea applicazione della legge penale.

Ha dedotto che l’aggravante prevista dall’art.625, n.7, cod.pen., doveva pacificamente evincibile dagli atti del procedimento, trattandosi di prelievo posto in essere in danno della rete elettrica nazionale; ha altresì censurato la decisione del Tribunale di non consentire la contestazione suppletiva della predetta aggravante, facoltà comunque da ritenérsi consentita nella fase preliminare del dibattimento.

Il Procuratore generale ha depositato requisitoria scritta, nella quale ha concluso per l’accoglimento del ricorso.

CONSIDERATO IN DIRITTO

1. Il ricorso è infondato.

Parte ricorrente ha proposto un unitario motivo di doglianza articolato in due punti; ovvero, ha dedotto la violazione della legge processuale derivante dal

non avere consentito una contestazione suppletiva di una ulteriore circostanza aggravante – ai sensi dell’art.517 cod.proc.pen. – tale da determinare la procedibilità d’ufficio del reato contestato; ha altresì dedotto la violazione dell legge processuale derivante dalla errata lettura del tenore complessivo del capo di imputazione il quale, secondo la prosoettazione del ricorrente, avrebbe comunque fatto un intrinseco riferimento alla contestazione della suddetta aggravante.

Va quindi premesso che la fattispecie contestata all’odierna imputata (artt. 624 e 625, n.2 cod.pen.), è divenuta procedibile a querela a seguito della modifica dell’art.624, comma 3, cod.pen., intervenul:o per effetto dell’art.2, comma 1, lett.i), d.lgs. 10 ottobre 2022, n.150, applicabile a decorrere dal 30 dicembre 2022; in relazione ai fatti commessi prima dell’entrata in vigore della suddetta modifica legislativa, l’art.85 dello stesso decreto ha stabilito che «Per i rea perseguibili a querela della persona offesa in base alle disposizioni del presente decreto, commessi prima della data di entrata in vigore dello stesso, il termine per la presentazione della querela decorre dalla predetta data, se la persona offesa ha avuto in precedenza notizia del fatto costituente reato».
Va quindi rilevato che, nel termine previsto dalla disposizione transitoria, non è stato presentato da parte della persona offesa un atto di querela valutabile ai sensi degli artt. 336 e 337 cod.proc.pen..

Ciò posto, il primo profilo di doglianza articolato nel motivo di ricorso non è fondato.

Difatti, va fatto richiamo ai principi espressi dalla giurisprudenza di questa Corte, in base ai quali l’accertato difetto – originario o sopravvenuto – di una condizione di procedibilità, preclude lo svolgimento di qualsiasi attività processuale di parte e di qualsiasi ulteriore accertamento in punto di fatto, comportando quindi l’obbligo in capo al giudice, ai sensi dell’art.129 cod.proc.pen., di dichiarar l’immediata improcedibilità dell’azione penale (Sez. U, n. 49783 del 24/09/2009, COGNOME, Rv. 245163; Sez. 2, n. 45160 del 22/10/2015, NOME, Rv. 265098).
D’altra parte, l’Ufficio ricorrente ha fatto riferimento, a sostegno del ricorso alla giurisprudenza che ha ritenuto consentita una contestazione suppletiva atta a modificare i termini di prescrizione del reato contestato e a superare quindi la conseguente maturazione della causa estintiva rispetto alla contestazione base (con richiamo specifico all’arresto espresso da Sez. 5, n.47241 del 21/11/2019, Cassarino, Rv. 277648).

Or bene anche a voler prescindere dalla circostanza che l’eventuale maturazione del termine di prescrizione nel corso del dibattimento non è

concettualmente assimilabile – sul piano delle attività processuali da ritenersi residualmente consentite – alla sopravvenuta sussistenza di una causa di improcedibilità del reato; la cui valutazione deve ritenersi come ontologicamente pregiudiziale rispetto a qualsiasi altra attività processuale (si veda sul punto l parte motiva di Sez. 5, n. 4746 del 12/02/1996, COGNOME, Rv. 204841; la quale aveva ritenuto pregiudiziale l’accertamento sulla insussistenza della condizione di procedibilità anche rispetto a quella inerente alla presenza di una causa estintiva quale, nella specie, la morte del reo), va osservato quanto segue.
La giurisprudenza di questa Corte anche in tema di prescrizione era tutt’altro che pacifica. In senso contrario alla giurisprudenza citata dal ricorrente si era infatti venuto a creare un diverso filone interpretativo, secondo cui l’avvenuto decorso del termine prescrizionale preclude la successiva contestazione della circostanza, in quanto il reato si sarebbe già estinto e la nuova contestazione non potrebbe avere l’effetto di farlo rivivere, residuando unicamente l’obbligo di immediata declaratoria della causa di estinzione codificato dall’art. 129 cod. proc. pen. (Sez. VI, n. 55748 del 14/09/2017, Rv. 271745; Sez. 6 n. 47499 del 22/09/2015, Rv. 265560 ed altre), obbligo che è peraltro chiaramente espresso dal citato art. 129 anche con riferimento alla eventuale mancanza di una condizione di procedibillità. Non entra quindi in discussione il potere del PM sancito dall’art. 517 c.p.p., ma tale potere è da ritenersi precluso o comunque esaurito, allorché la nuova contestazione interviene in un momento in cui il reato è già estinto (e non potrebbe quindi “rivivere” ) ovvero quando, come nel caso di specie, l’azione penale non è più proseguibile.
L’obbligo di immediata declaratoria delle cause di non punibilità (e di improcedibilità o improseguibilità, è in effetti uno snodo cruciale della presente vicenda e sul punto va ricordato che la norma richiamata assolve ad una duplice funzione: se la prima è quella di favorire l’imputato innocente (o comunque da prosciogliere) la seconda, non meno pregnanl:e è quella di agevolare in ogni caso l’exitus del processo, ove non sia concretamente realizzabile la pretesa punitiva dello Stato. L’art. 129 cod. proc. pen. rappresenta, sul versante processuale, la proiezione del principio di legalità stabilito sul piano del diritto sostanziale (co SS.UU. 27 febbraio 2002 n. 17179, Rv. 221403). Tale declaratoria imposta come immediata è ispirata al principio di economia processuale, strettamente legato alla finalità, presidiata dall’art. 111 Cost., della ragionevole durata del procedimento penale.
Il contrasto sopra delineato in tema di contestazione di aggravante che ampli i termini di prescrizione, allorché la stessa sia già maturata ha fatto si che con ordinanza dell’Il aprile 2023 la 5° sezione di questa Corte, rilevando il contrasto

interpretativo aveva rimesso la questione alle Sezioni Unite che in data 28 settembre 2023 (allo stato è nota solo la notizia di decisione, v. informazione provvisoria n. 13/2023, nella causa iscritta al N.R.NUMERO_DOCUMENTO. NUMERO_DOCUMENTO), hanno adottato una soluzione negativa, al quesito così riformulat:o : Se ai fini dell determinazione del tempo necessario a prescrivere, l’aumento di pena per la recidiva che integri una circostanza aggravante ad effetto speciale rilevi anche se la stessa sia stata oggetto di contestazione suppletiva dopo la decorrenza del termine di prescrizione previsto per il reato come originariamente contestato. Tale decisione conforta indubbiamente la soluzione qui adottata, in consapevole contrasto, per quanto si è sin qui detto e si rileverà nel prosieguo, con una recentissima decisione della Sezione feriale di questa Corte in fattispecie del tutto sovrapponibile alla presente (anche in questo caso è nota allo stato la sola notizia di decisione (n. 1 del 23 agosto 2023, P.M.T. in proc. COGNOME NOME, secondo cui il PM ha non la mera facoltà bensì il potere.-dovere di esercitare e proseguire l’azione penale per il fatto-reato correttamente contestato, e non ostando, in ipotesi, alla contestazione suppletiva di una circostanza aggravante l’assenza di sopravvenienze dibattimentali all’uopo rilevanti)
Anche il secondo profilo di doglianza deve ritenersi infondato.

Va premesso, in relazione alle considerazioni poste alla base del motivo di ricorso – in tale specifica parte – che non si controverte in questa sede in ordine alla astratta idoneità del furto di energia elettrica, in quanto res destinata a pubblico servizio, a concretizzare l’aggravante a effetto speciale regolata dall’art.625, n.7, cod.pen. (profilo su cui si è espressa, tra le altre, Sez. Sentenza n. 1094 del 03/11/2021, Mondino, Rv. 282543); bensì sul rispetto del principio di correlazione tra fatto ascritto e fatto ritenuto in sentenza, in relazio al principio dettato dall’art. 521 cod.proc.pen., quando – come nel caso di specie – non sia stato operato un espresso riferimento alla predetta fattispecie, contenendo l’atto di esercizio dell’azione penale la sola univoca contestazione all’aggravante prevista dall’art.625, n.2, cod.pen..
Ciò posto, deve quindi escludersi che il fatto contestato all’imputata potesse essere qualificato nel senso richiesto dall’Ufficio ricorrente; in quanto, nel caso contrario, si incorrerebbe nel vizio del suddetto principio di necessaria correlazione tra imputazione e fatto ritenuto in sentenza, in riferimento al disposto dell’art.521 cod.proc.pen.

A tale proposito, può essere richiamato il principio espresso da Sez. 5, n. 10769 del 21/02/2008, COGNOME, Rv. 239483 (e che appare sicuramente applicabile al caso di specie); la quale – in riferimento specifico al dispost dell’art.625, n.2, cod.pen. – ha ritenuto che sussista la violazione del principio d correlazione tra accusa e sentenza di cui all’art. 521 cod. proc. pen. qualora con

riguardo al reato di furto di energia elettrica sia contestata l’aggravante ad effétt speciale della violenza sulle cose o uso di un qualsiasi mezzo fraudolento per avere manomesso il contatore e, poi, accertata l’inesistenza della manomissione, sia ritenuta in sentenza la medesima aggravante sub specie di uso di mezzo fraudolento poiché si configura un’ipotesi di fatto diversamente circostanziata. Tale soluzione del resto è in assoluta armonia con II diritto sovranazionale, in forza della “regola di sistema” espressa dalla Corte EDU (sentenza 11 dicembre 2007, Drassich c. Italia) in attuazione dell’art. 6 par. 3, lett. a) e b) della Convenzi EDU, che, nell’ordinamento nazionale costituisce fonte interpretativa integratrice del precetto di cui all’art. 117 Cost., comma 1, vincolante per il giudice in quanto del tutto compatibile con i principi in tema di equità processuale espressi dall’art. 111, comma 2 Cost.
Nel solco tracciato dalla sentenza Drassich diversi arresti (ex plurimis Sez, 6, n. 45807 del 12.11.2008, Rv. 241754) hanno ribadito come il potere di attribuire alla condotta in addebito una nuova e differente qualificazione giuridica presupponga una preventiva promozione, ad opera del giudice, del contraddittorio fra le parti sulla quaestio juris relativa, persino nel caso in cui la dive qualificazione risulti più favorevole per il giudicabile, e ciò in quanto la difesa b può esercitare differenti opzioni strategiche in ragione di tale diversa qualificazione.
D’altra parte, sempre sul relativo tema, Sez. 5, n. 7208 del 1/12/2020, dep.2021, Colucci, Rv. 280472, ha ritenuto che non sussista la violazione del principio di correlazione tra accusa e sentenza di cui all’art. 5 ,21 cod. proc. pen., qualora nell’imputazione per furto di energia elettrica l’aggravante del “mezzo fraudolento” non sia indicata mediante tale locuzione normativa, ma sia descritta in modo che sia immediatamente percepibile la fattispecie circostanziale in tutti i suoi elementi costitutivi, rendendo così possibile l’esercizio del diritto di dife dell’imputato.
Applicando tali principi al caso di specie, deve ritenersi che la mancanza dell’indicazione della locuzione normativa, unita alla sola indicazione dell’RAGIONE_SOCIALE quale titolare della rete elettrica e quindi quale persona offesa dal reato, facciano ritenere – ai fini della tutela del diritto di difesa – come non adeguatamente delineata la descrizione della fattispecie circostanziale in oggetto, con la conseguenza che la stessa non poteva ritenersi compresa nell’imputazione originariamente contestata.

D’altra parte, appare utilmente richiamabile anche il principio espresso da Sez. U, n. 24906 del 18/04/2019, Sorge, FhL 275436; la quale, in relazione alla diversa fattispecie prevista dall’art.476 cod.pen., ha argomentato che non può ritenersi legittimamente contestata, sì che non può essere ritenuta in sentenza dal

giudice, la fattispecie aggravata di cui all’art. 476, comma secondo, cod. pen., qualora nel capo d’imputazione non sia esposta la natura fidefacente dell’atto, o direttamente, o mediante l’impiego di formule equivalenti, ovvero attraverso l’indicazione della relativa norma; nel caso di specie, quindi, l’applicazione di tal principio porta a ritenere che non possa ritenersi contestata la relativa aggravante prevista dall’art.625, n.7, cod.pen., in assenza, oltre che del riferimento normativo, anche della descrizione della specifica natura della res sottratta, carenza non rimediabile per effetto del solo riferimento alla soggettività della persona offesa (nel caso di specie indicato meramente come “gestore”). A ciò si aggiunga l’evidente contraddittorietà del profilo di doglianza con cui da un lato si è dedotto che l’aggravante prevista dail’art.625, n.7, cod.pen., doveva pacificamente ritenersi evincibile dagli atti del procedimento, trattandosi di prelievo posto in essere in danno della rete elettrica nazionale, dall’altro ha lamentato la illegittimità della ritenuta preclusione alla contestazione suppletiva.
Deve quindi concludersi per il rigetto del ricorso.

P.Q.N11.

Rigetta il ricorso.

Così deciso il 3 ottobre 2023

Il Presidente estensore (NOME

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