Contestazione suppletiva: il PM può sempre modificare

La Corte di Cassazione ha annullato una sentenza che dichiarava un furto di energia elettrica improcedibile per mancanza di querela. Il Tribunale aveva erroneamente negato al Pubblico Ministero la possibilità di effettuare una contestazione suppletiva di un’aggravante che avrebbe reso il reato procedibile d’ufficio. La Cassazione ha riaffermato che la modifica dell’imputazione in dibattimento è un potere-dovere insindacabile del PM, finalizzato a garantire la corretta corrispondenza tra accusa e sentenza, e il giudice non può bloccarlo ritenendolo tardivo.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 9 febbraio 2026 in Diritto Penale, Giurisprudenza Penale, Procedura Penale

Contestazione suppletiva: il PM può sempre modificare l’accusa in dibattimento

Una recente sentenza della Corte di Cassazione (n. 16156/2024) ha riaffermato un principio cardine del processo penale: il potere del Pubblico Ministero di effettuare una contestazione suppletiva durante il dibattimento è insindacabile da parte del giudice. Questo potere si rivela cruciale, specialmente quando un cambio normativo, come la Riforma Cartabia, modifica le condizioni di procedibilità di un reato. Analizziamo insieme questo importante caso.

I Fatti del Caso

Un individuo veniva processato per furto aggravato di energia elettrica, commesso tra il 2015 e il 2020, per essersi allacciato abusivamente alla rete, escludendo la registrazione dei consumi. Con l’entrata in vigore della Riforma Cartabia (D.Lgs. 150/2022), tale reato è diventato procedibile a querela di parte. Nel caso specifico, la società erogatrice del servizio elettrico, persona offesa, non aveva sporto querela.

La Decisione del Tribunale e le Ragioni dell’Appello

All’udienza dell’11 maggio 2023, il Tribunale, rilevata la mancanza della querela, si preparava a dichiarare l’improcedibilità dell’azione penale. A quel punto, il Pubblico Ministero (P.M.) manifestava la volontà di procedere a una contestazione suppletiva, aggiungendo all’accusa l’aggravante di aver sottratto un bene destinato a pubblico servizio (art. 625, comma 1, n. 7 c.p.). Tale aggravante avrebbe reso il reato procedibile d’ufficio, superando così l’ostacolo della mancata querela.

Il Tribunale, tuttavia, riteneva ‘tardiva’ la richiesta del P.M., poiché avanzata dopo la scadenza dei termini per proporre querela, e dichiarava l’improcedibilità. La Procura ricorreva per Cassazione, lamentando l’erronea applicazione della legge e sostenendo che il giudice non avesse il potere di bloccare la contestazione del P.M.

L’Analisi della Corte di Cassazione sulla contestazione suppletiva

La Corte di Cassazione ha accolto pienamente il ricorso del P.M., annullando la sentenza del Tribunale. I giudici supremi hanno chiarito che la contestazione suppletiva, ai sensi dell’art. 517 c.p.p., è un potere esclusivo del P.M., inerente all’esercizio dell’azione penale la cui obbligatorietà è sancita dall’art. 112 della Costituzione.

Il giudice non può esercitare alcun sindacato preventivo sull’ammissibilità della contestazione, né rilevarne una presunta ‘tardività’. Il suo compito è prendere atto della modifica dell’imputazione e garantire i diritti della difesa, concedendo all’imputato, se richiesto, un termine per preparare la propria strategia difensiva sulla nuova accusa, come previsto dall’art. 519 c.p.p.

Le Motivazioni della Decisione

La Corte ha motivato la sua decisione sulla base di principi fondamentali del sistema processuale accusatorio. Il potere di modificare l’imputazione in dibattimento è una ‘eventualità fisiologica’ che consente di adeguare l’accusa a quanto emerge dall’istruttoria, garantendo il principio di necessaria correlazione tra l’accusa e la sentenza.

Negare al P.M. questo potere equivarrebbe a limitare indebitamente l’esercizio dell’azione penale e a creare una scissione ingiustificata del fatto-reato, impedendo un accertamento completo. La decisione del Tribunale di anticipare la declaratoria di improcedibilità, ignorando la richiesta del P.M., ha determinato un vulnus (una lesione) al contraddittorio e alla pienezza del giudizio.

La Cassazione ha sottolineato che, una volta che il P.M. esercita validamente il suo potere, il giudice ha l’obbligo di pronunciarsi sulla nuova imputazione, quella ‘aggiornata’, e non su quella originaria, ormai superata. Il principio di ‘immediata declaratoria’ delle cause di non punibilità (art. 129 c.p.p.) non può essere utilizzato per ‘cristallizzare’ l’accusa e impedire al suo titolare di esercitare le proprie prerogative.

Conclusioni

La sentenza in commento ribadisce con forza che il Pubblico Ministero è l’unico dominus dell’azione penale e che il suo potere di contestazione suppletiva in dibattimento non può essere ostacolato dal giudice. Questa pronuncia è di fondamentale importanza pratica perché chiarisce che anche di fronte a modifiche legislative che introducono nuove condizioni di procedibilità, il P.M. mantiene intatti i suoi strumenti per garantire che l’accusa rispecchi pienamente la realtà dei fatti emersi in processo. La tutela dell’imputato è assicurata non dal blocco dell’azione penale, ma dal pieno riconoscimento dei suoi diritti difensivi a fronte della nuova accusa.

Può il Pubblico Ministero modificare l’accusa durante il processo aggiungendo un’aggravante?
Sì, secondo l’art. 517 c.p.p., il Pubblico Ministero ha il potere-dovere di effettuare una contestazione suppletiva per modificare l’imputazione, aggiungendo una circostanza aggravante emersa nel corso del dibattimento. Questo potere è considerato esclusivo e insindacabile da parte del giudice.

Il giudice può rifiutare una contestazione suppletiva del PM ritenendola ‘tardiva’?
No, la sentenza chiarisce che il giudice non ha il potere di negare o sindacare la contestazione del P.M., né di ritenerla tardiva. La decisione del giudice del dibattimento che nega al P.M. il compimento di tale atto è considerata illegittima, poiché si arroga un potere che nessuna norma gli riconosce.

Cosa succede se un’aggravante contestata in dibattimento cambia la procedibilità del reato, facendola passare da ‘a querela’ a ‘d’ufficio’?
Se la contestazione suppletiva dell’aggravante rende il reato procedibile d’ufficio, la mancanza della querela iniziale diventa irrilevante. Il processo deve proseguire sulla base della nuova imputazione, come modificata dal P.M., e il giudice deve decidere nel merito, dopo aver garantito all’imputato i necessari termini a difesa.

Testo del provvedimento

Sentenza di Cassazione Penale Sez. 4 Num. 16156 Anno 2024

Penale Sent. Sez. 4 Num. 16156 Anno 2024

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: COGNOME NOME

Data Udienza: 27/03/2024

SENTENZA

sul ricorso proposto da:

PROCURATORE DELLA REPUBBLICA PRESSO IL TRIBUNALE TRIBUNALE DI SIRACUSA nel procedimento a carico di:

NOME nato a AVOLA il DATA_NASCITA

avverso la sentenza del 11/05/2023 del TRIBUNALE di SIRACUSA

visti gli atti, il provvedimento impugnato e il ricorso; udita la relazione svolta dal Consigliere NOME COGNOME;

letta la requisitoria del AVV_NOTAIO NOME COGNOME che ha chiesto l’annullamento senza rinvio della sentenza impugnata con trasmissione degli atti al Tribunale di Siracusa; in subordine, la rimessione alle S.U. della questione sulla sufficienza dell’indicazione “energia elettrica” ai fini della contestazione dell’agg.te ex art. 625, co. 1, n. 7, cp; via ulteriormente gradata, sollevarsi questione di leg. cost. degli artt. 527 e 129 c.p.p. nella parte in cui escludono rilevanza alla contestazione suppletiva di un’agg.te incidente sulla procedibilità del reato per contrasto con gli artt. 112, 3, 117, co. 1 Cost. e 6, par. 3, lett. a), CEDU;

RITENUTO IN FATTO

1. Con la sentenza in epigrafe, il Tribunale di Siracusa ha dichiarato non doversi procedere nei confronti di COGNOME NOME in relazione ai reati di cui agli artt. 624 e 625, comma primo, n. 2, cod. pen., perché, quale intestatario e fruitore effettivo dell’utenza elettrica relativa all’immobile sito in INDIRIZZO, INDIRIZZO, al fine di trarne profitto, si impossessava di un quantitativo imprecisato di energia elettrica, sottraendola all’RAGIONE_SOCIALE, mediante allaccio diretto alla rete, in modo da escludere totalmente la registrazione dei consumi – in Avola dall’8 marzo 2015 all’8 marzo 2020.
Dopo l’apertura del dibattimento e l’audizione di un teste, all’udienza dell’Il maggio 2023, il Tribunale ha rilevato che la persona offesa del reato, società erogatrice del servizio di energia elettrica, non aveva presentato regolare querela, nonostante nel vigore dell’attuale disciplina, prevista dall’art. 2, lett. i), d.lgs. 10 ot 2022, n. 150 (disposto in attuazione della legge delega 27 settembre 2021, n. 134), entrato in vigore in data 30 dicembre 2022, il reato oggetto del presente procedimento fosse divenuto procedibile a querela di parte.
Ciò nonostante, il P.M. di udienza ha manifestato la volontà di contestare la circostanza aggravante di cui all’art. 625, comma primo, n. 7, cod. pen., rilevando che l’energia elettrica dovesse essere considerata un bene destinato a pubblico servizio. Il Tribunale ha ritenuto tardiva tale richiesta, perché proposta dopo la scadenza dei termini per proporre querela, in quanto il rapporto processuale non era stato validamente costituito, risultando privo del contenuto che normalmente gli è proprio (43240/2016). Peraltro, la declaratoria di improcedibilità per difetto di querela prevale su quella determinata dall’estinzione del reato per morte dell’imputato, giacché la mancanza di una condizione di procedibilità osta a qualsiasi altra indagine in fatto.
Pertanto, ad avviso dell’organo giudicante, essendo la fattispecie divenuta procedibile a querela, la mancanza della condizione di procedibilità imponeva di dichiarare immediatamente e preliminarmente l’improcedibilità.

La Procura della repubblica presso il Tribunale di Siracusa ricorre per Cassazione avverso la suindicata sentenza per inosservanza ed erronea applicazione della legge penale.

Si deduce che, pur dando atto della corretta configurazione della circostanza contestata ex art. 625, comma primo, n. 7, cod. pen., il Tribunale ha inopinatamente fissato un termine di decadenza per la facoltà del P.M. di procedere alla contestazione ex art. 517 cod. proc. pen..

Nella fattispecie in esame, l’azione penale era stata esercitata con diverso regime di procedibilità, il dibattimento era stato regolarmente aperto con regolare assunzione delle prove. L’intervenuta modifica del regime di procedibilità non rende de plano il rapporto ab origine regolarmente costituito come non validamente costituito, tale da far venir meno la legittimazione del P.M. a muovere la contestazione suppletiva ex art. 517 cod. proc. pen., secondo il principio generale, per cui fino alla chiusura dell’istruttoria dibattimentale il capo di imputazione può essere suscettibile di modifiche, di precisazione, di ulteriori contestazioni, riconoscendo il P.M. come unico dominus dell’azione penale.
Costituisce principio pacifico la possibilità di effettuare nuove contestazioni di circostanze aggravanti con la chiusura del dibattimento e che, al tale scopo possa essere addirittura interrotta la discussione finale.

Ai fini della determinazione del tempo necessario a prescrivere l’aumento di pena per la circostanza aggravante è valutabile anche se la stessa sia stata oggetto di contestazione suppletiva dopo la decorrenza del termine di prescrizione previsto per il reato non aggravato, purché la contestazione abbia preceduto la pronunzia della sentenza.

Il mutato regime di procedibilità instaurato per molte fattispecie penali a seguito dell’entrata in vigore della riforma Cartabia risponde a criteri di razionalizzazione ed economicità e non può essere inteso ad operare come un’ipotesi di abolitiio criminis.

Alla luce della legittimità della contestazione della circostanza aggravante e dell’intervenuta procedibilità d’ufficio per il reato contestato, il Tribunale avrebbe dovuto disporre la prosecuzione del dibattimento.

CONSIDERATO IN DIRITTO

1. Il ricorso è fondato.

La pronuncia impugnata, conformemente a quanto prospettato nel ricorso proposto dal P.M., viola la legge con riferimento all’esercizio dell’azione penale, in specie al potere – dovere della contestazione suppletiva (Sez. 4, n. 14710 del 27/03/2024, COGNOME, non massimata).

In tema di nuove contestazioni in dibattimento, infatti, il giudice non può esercitare alcun sindacato preventivo sull’ammissibilità della contestazione del fatto diverso da come è descritto nel decreto che dispone il giudizio o del reato concorrente o della circostanza aggravante non menzionati in tale decreto, proposta dal P.M. ai sensi degli artt. 516 e 517 cod. proc. pen., dovendo invece provvedere sul capo d’imputazione come modificato, stabilendo se sussista o meno la responsabilità pe-

naie dell’imputato (Sez. 2, n. 9039 del 17/01/2023, COGNOME; Sez. F, n. 43255 del 22/08/2023, COGNOME; Sez. 4, n. 48347 del 04/10/2023, COGNOME, Rv. 285682; Sez. 4, n. 652 del 07/12/2023, dep. 2024, COGNOME).

Tale affermazione si inserisce in un costante orientamento già ribadito da precedenti pronunce (Sez. 6, n. 37577 del 15/10/2010, Rv. 248539, COGNOME, non massimata sul punto), secondo cui gli artt. 516 e ss. cod. proc. pen., inseriti sotto la rubrica “Nuove contestazioni”, disciplinano l’esercizio dell’azione penale nel corso del dibattimento, mirando a salvaguardare il principio della necessaria correlazione tra accusa e sentenza. Il P.M. interviene sull’imputazione enunciata nell’atto che instaura il giudizio, per adeguarla a quanto emerge dalle prove raccolte, in modo che il dibattimento possa proseguire e la decisione conformarsi alla fattispecie concreta corretta e/o ampliata.
Effettuare una nuova contestazione è un potere esclusivo del P.M., inerente all’esercizio dell’azione penale, la cui obbligatorietà è prescritta dall’art. 112 Cost. Inoltre, nell’ipotesi-ricorrente (art. 517 cod. proc. pen.), non è richiesto né il con senso dell’imputato né l’autorizzazione del giudice. Pertanto, la decisione del giudice del dibattimento che, arrogandosi un potere che nessuna norma gli riconosce, nega al P.M. il compimento di un atto imperativo, insindacabile e obbligatorio qual è la contestazione della circostanza aggravante, rilevando la tardività, è illegittima.
D’altronde, avvenuta la contestazione del reato connesso da parte del P.M., il giudice che procede ha l’obbligo di provvedere in ordine al nuovo capo di imputazione, stabilendo se sussiste o meno la responsabilità penale dell’imputato, ovvero dichiarando la propria incompetenza, perché il fatto appartiene a quella di un giudice superiore. Ove il giudicante ometta di decidere nel senso sopra illustrato, la sentenza da lui resa potrà essere utilmente impugnata, in quanto non si è pronunciata su di un capo di imputazione. Anzi, proprio questo è l’unico rimedio a disposizione del rappresentante della pubblica accusa avverso il rifiuto del giudicante a provvedere sulla contestazione effettuata ai sensi dell’art. 517 cod. proc. pen., dal momento che la possibilità di procedere autonomamente – da taluni prospettata – è data per il reato connesso, ma non per la circostanza aggravante (Sez. 2, n. 5180 del 05/11/1999, COGNOME, non massimata sul punto).
A conferma di tale principio è sufficiente osservare che l’art. 517 cit. stabilisce esclusivamente che il P.M. “contesta all’imputato” il reato connesso o la circostanza aggravante emersa dagli atti del dibattimento, senza prevedere alcun potere di intervento per l’organo giudicante, come invece previsto dall’art. 518 cod. proc. pen. con riferimento alla contestazione di un fatto nuovo, stabilendo che il presidente del collegio “può autorizzarla”.

Emerge, pertanto, dalla ricognizione delle norme di riferimento che, in presenza di una circostanza aggravante, al giudice che procede è preclusa qualsiasi attività

discrezionale in quanto l’unico titolare dell’azione penale, il P.M., può procedere alla modifica dell’imputazione.

2.1. Un ulteriore argomento si trae dalla lettura della motivazione della sentenza della Corte costituzionale del 9 luglio 2015 n. 139 che ha dichiarato l’illegittimità costituzionale dell’art. 517 cod. proc. pen., nella parte in cui, nel caso di contestazione di una circostanza aggravante già risultante dagli atti di indagine al momento dell’esercizio dell’azione penale, non prevede la facoltà dell’imputato di richiedere al giudice del dibattimento il giudizio abbreviato relativamente al reato oggetto della nuova contestazione e che ha precisato che: “la contestazione “tardiva” di circostanze aggravanti, è idonea a determinare «un significativo mutamento del quadro processuale”, potendo incidere in modo rilevante sull’entità della sanzione – tanto più quando si tratti di circostanze ad effetto speciale – e talvolta sullo stesso regime di procedibilità del reato. La Corte ha osservato, inoltre, che “l’imputato che si veda contestare in dibattimento una circostanza aggravante già risultante dagli atti di indagine si trova in situazione non dissimile da quella del destinatario della contestazione “tardiva” di un fatto diverso: sicché, una volta divenuta ammissibile la richiesta di “patteggiamento” nel caso di modificazione dell’imputazione a norma dell’art. 516 cod. proc. pen., la preclusione di essa nel caso di contestazione di una nuova circostanza aggravante, ai sensi dell’art. 517 cod. proc. pen., risulta foriera di ingiustificate disparità di trattamento al pari della richiesta di giudizio abbreviato.
Nel caso in esame, nel corso del dibattimento il P.M. ha richiesto la modifica dell’imputazione e la contestazione dell’aggravante del 625, comma primo, n. 7, cod. pen., da cui derivava in astratto la procedibilità di ufficio del reato contestato; il Tribunale ha negato l’esercizio di tale potere-dovere, rilevandone illegittimamente la tardività sul presupposto errato del decorso dei termini per proporre la querela da parte della persona offesa e ha deciso sulla base della originaria imputazione, dichiarando l’improcedibilità ex art. 129 cod. proc. pen..
Quanto alla tardività della contestazione suppletiva ritenuta dal giudice a quo, vanno qui richiamati anche i principi affermati da Sez. U. n. 4 del 28/10/1998, dep. 1999, Barbagallo, Rv. 212757, secondo cui “la direttiva n. 78, di cui all’art. 2 della legge delega per il vigente codice di rito (L. 16 febbraio 1987, n. 81), prevedendo appunto il potere del P.M. di procedere nel dibattimento alla modifica dell’imputazione, non pone specifici limiti temporali all’esercizio di detto potere nell’ambito di tale fase processuale, né consente di fare distinzioni quanto alla fonte degli elementi dai quali la contestazione “suppletiva” trae causa.
E ciò è stato previsto dalla direttiva in esame, e poi introdotto nel codice di rito, perché la modifica dell’imputazione o la contestazione di una circostanza aggravante, come pure di un reato concorrente, non possono che considerarsi come even-

tualità fisiologiche in un sistema processuale che si ispira al rito accusatorio incentrato nel dibattimento, ma che non consente, come più volte ricordato dalla Corte Costituzionale, dispersione degli elementi utili per un “giusto processo”. La tendenziale parità delle parti, cui si ispira la logica del sistema accusatorio – nell’esaltare principio del contraddittorio – richiede che il P.M. formuli l’imputazione in base agli elementi d’accusa già acquisiti nelle indagini preliminari (artt. 405-407 cod. » proc. pen.) e che, a sua volta, l’imputato, posto a conoscenza degli elementi di accusa, possa sin dall’inizio del dibattimento contrastarli efficacemente. Ma ciò non può comportare, come ineluttabile conseguenza, che, se il P.M., per inerzia o errore, abbia omesso in parte la contestazione di elementi di accusa già acquisiti, non possa provvedervi poi nel dibattimento, e sin dal suo inizio, apportando le necessarie modifiche all’imputazione.
Peraltro, la contestazione suppletiva all’inizio del dibattimento e sulla base di elementi non considerati nella formulazione dell’originaria imputazione, in caso di circostanza aggravante o di modifica dell’imputazione, evita di precludere al P.M. la possibilità di richiedere un accertamento completo del fatto-reato, in sede di giudizio. Infatti, gli elementi modificativi od integrativi del fatto (quali le circostanze a gravanti) non potrebbero mai formare oggetto di autonomo giudizio penale, diversamente da quanto sostenuto erratamente nella sentenza impugnata. Si darebbe luogo altrimenti ad una contrazione dell’ambito di esercizio dell’azione penale, con ciò contravvenendosi al disposto dell’art. 112 Cost..
Ed ancora, proprio a garanzia del diritto di difesa, l’art. 519 cod. proc. pen. dà facoltà all’imputato, nei cui confronti il P.M. abbia proceduto a contestazione suppletiva (“salvo che la contestazione abbia per oggetto la recidiva”), di chiedere al giudice un termine per poter contrastare l’accusa perché in parte integrata o modificata. La norma in esame, peraltro, aggiunge che il tempo concesso dal giudice non può essere “inferiore al termine per comparire previsto dall’art. 429 cod. proc. pen. (art. 519, comma 2, cod. proc. pen.), cioè non inferiore a venti giorni”.
3.1. Si è detto che, nel caso di cui è processo il P.M. in dibattimento, nel primo segmento processuale utile, aveva richiesto la modifica dell’imputazione e l’integrazione della rubrica della imputazione con la contestazione dell’aggravante di cui all’art. 625, comma primo, n. 7, cod. pen. da cui derivava in astratto la procedibilità di ufficio del reato contestato ed il Tribunale ha sostanzialmente negato l’esercizio di tale potere-dovere, rilevandone la tardività sul presupposto del decorso dei termini per proporre la querela da parte della persona offesa a seguito della modifica legislativa e ha deciso sulla base della originaria imputazione rilevando l’improcedibilità ex art. 129 cod. proc. pen., violando tutti i principi del contradditto rio.
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In riferimento al momento processuale in cui il potere di precisazione della contestazione, immediatamente derivante dal principio costituzionale dell’obbligatorietà dell’azione penale di cui all’art. 112 Cost., deve essere esercitato, le direttrici ermeneutiche declinate dalla giurisprudenza di legittimità, nella sua più autorevole composizione, la citata Sez. U. Barbagallo, non assegnano alcuna preclusione correlata alla preesistenza, rispetto all’apertura del dibattimento, degli elementi di fatto che portano alla modifica dell’imputazione di cui all’art. 516 cod. proc. pen. e alla contestazione di un reato concorrente o di una circostanza aggravante di cui all’art. 517 cod. proc. pen., poiché le nuove contestazioni possono essere effettuate dopo l’avvenuta apertura del dibattimento e prima dell’espletamento dell’istruzione dibattimentale, e dunque anche sulla sola base degli atti già acquisiti dal P.M. nel corso delle indagini preliminari.
Pertanto, il potere di procedere nel dibattimento alla modifica dell’imputazione o alla formulazione di nuove contestazioni va riconosciuto al P.M. senza specifici limiti temporali o di fonte, in quanto l’imputato ha facoltà di chiedere al giudice un termine per contrastare l’accusa, esercitando ogni prerogativa difensiva come la richiesta di nuove prove o il diritto ad essere rimesso in termini per chiedere riti alternativi o l’oblazione (Sez. 6, n. 18749 del 11/04/2014, B.L., Rv. 262614; Sez. 6 n. 44980 del 22/09/2009, Nasso, Rv. 245284).
Tale linea interpretativa non è smentita dalla recente sentenza delle Sezioni Unite, (Sez. U, n. 49935 del 28/09/2023, Donningo, Rv. 285517), che afferma l’obbligo del giudice di procedere immediatamente alla dichiarazione di estinzione del reato per prescrizione nel caso di contestazione suppletiva della recidiva, in quanto tale sentenza, nel caso concreto esaminato, ha rilevato un’impossibilità di fatto volto a precludere l’integrazione della contestazione della recidiva rispetto ad un reato già prescritto, a causa dell’inesistenza stessa di idoneo «segmento processuale». In tale pronunzia, al paragrafo 7, invero, sono ribaditi i principi sopra illustrati in tema di esercizio della contestazione suppletiva da parte del P.M. nei termini seguenti:
” Va altresì considerato che, in caso di contestazione suppletiva della recidiva in dibattimento, l’imputato presente non ha diritto a un termine a difesa, diversamente da quanto previsto qualora sia contestata una qualsiasi altra circostanza aggravante (art. 519, comma 1, cod. proc. pen.). Quanto sinora evidenziato, però, non consente di escludere, de iure condito, che il P.M. possa procedere alla contestazione suppletiva della recidiva solo in dibattimento, ai sensi delle citate disposizioni, non solo nei casi in cui la sussistenza della circostanza aggravante sia emersa dopo l’esercizio dell’azione penale (invero assai difficilmente ipotizzabili: si pensi all’accertamento di precedenti penali risultanti a carico dell’imputato con un alias la cui conoscenza sia emersa solo nel corso del dibattimento), ma anche qualora il pubblico ministero supplisca a una inerzia, rimedi a un errore ovvero compia una
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diversa valutazione discrezionale rispetto a quella fatta al momento dell’esercizio dell’azione penale.

Tale conclusione risulta allo stato coerente rispetto alla risalente pronuncia delle Sezioni Unite (Sez. U. citata Barbagallo) secondo la quale «le contestazioni ai sensi degli artt. 516 e 517 possono essere effettuate dopo l’avvenuta apertura del dibattimento e prima dell’espletamento dell’istruzione dibattimentale, cioè sulla base degli atti già acquisiti dal pubblico ministero nel corso delle indagini preliminari» (in senso conforme v. Sez. 2, n. 45298 del 14/10/2015, Zani, Rv. 264903-01; 7 Sez. 5, n. 8631 del 21/09/2015, COGNOME, dep. 2016, Rv. 266081-01; Sez. 5, n. 16989 del 02/04/2014, COGNOME, Rv. 259857-01). Non è in discussione, dunque, la facoltà da parte del pubblico ministero di procedere alla contestazione suppletiva (nel caso di specie) della recidiva, che peraltro non richiede l’autorizzazione del giudice (nei casi di cui all’art. 517 cod. proc. pen. «il pubblico ministero contesta all’imputato» una circostanza aggravante), a differenza di quanto previsto per la contestazione del fatto nuovo, in presenza dei presupposti previsti dall’art. 518, comma 2, del codice di rito” “.
3.2. Nel caso in esame, il Tribunale, nel pronunciare sentenza di immediata declaratoria del proscioglimento dell’imputato per mancanza della condizione di procedibilità del reato di furto pluriaggravato, nell’escludere, nel corso del dibattimento, la facoltà del P.M. di procedere alla contestazione suppletiva della circostanza aggravante della destinazione “a pubblico servizio” di cui all’art. 625, comma primo, n. 7, ultima parte, cod. pen., ha anticipato la decisione, pervenendo ad una declaratoria ai sensi dell’art.129 cod. proc. pen, così dettando, ancor prima della chiusura della istruzione dibattimentale, i termini della discussione finale (limitata alla ri correnza di un mutamento del regime della procedibilità del reato ascritto), nonostante fosse stato sollevato dall’organo della Procura l’incidente relativo alla contestazione suppletiva. In sostanza, pertanto, il Tribunale non ha considerato che il P.M. aveva formulato una contestazione suppletiva la quale – in astratto – avrebbe consentito di ricondurre la fattispecie nell’alveo della punibilità di ufficio, omettendo del tutto di riconoscere all’imputato le garanzie previste dall’art. 519 cod. proc. pen. una volta che la contestazione suppletiva era divenuta patrimonio del processo e di valutare le sopravvenienze istruttorie, pure intervenute nel corso del giudizio, le quali avrebbero potuto concorrere a confortare la plausibilità della contestazione suppletiva medesima, limitandosi a rilevare la sopravvenuta improcedibilità dell’azione penale per mancata presentazione della querela da parte della persona offesa entro il termine di legge e invitando le parti a confrontarsi solo su tale tema, riconosciuto come pregiudiziale.
Ne consegue che l’ingiustificata accelerazione verso l’epilogo de plano del giudizio, come sopra evidenziata, ha determinato un rilevante vulnus alla pienezza del

contraddittorio sui temi che formavano oggetto del procedimento, da cui è conseguita altresì la limitazione dell’iniziativa dell’ufficio del P.M. nell’esercizio dell’azio penale in una prospettiva di precisazione – integrazione del capo di imputazione, con riferimento alla ricorrenza di una circostanza aggravante, la quale, se effettivamente riconosciuta come esistente, anche a seguito di contestazione suppletiva, avrebbe assicurato la resistenza della fattispecie incriminatrice al mutamento delle condizioni di procedibilità pure introdotto, a fare data dal 30 dicembre 2022, dalla riforma Cartabia. Le inosservanze in cui è incorso il Tribunale sono riconducibili ad ipotesi di nullità di ordine generale di cui all’art. 178 cod. proc. pen., laddove attengono ai limiti dell’esercizio dell’azione penale ai sensi dell’art. 179, in relazione all’art. 178, lett. b), cod. proc. pen. e al conseguente diritto delle parti private d contraddire sul punto; esse, peraltro, si atteggiano altresì quali vulnus alla stessa integrità del contraddittorio nel corso del giudizio, in quanto hanno determinato una ingiustificata limitazione al potere di intervento delle parti su temi decisivi del giudizio.
Con una non recente pronunzia, le Sezioni Unite (Sez. U, n. 12283 del 25/01/2005, De COGNOME, Rv. 230531) hanno ben chiarito che l’art. 129 cod. proc. pen. non attribuisce al giudice un potere di giudizio ulteriore ed autonomo rispetto a quello già riconosciutogli dalle specifiche norme che regolano l’epilogo proscioglitivo nelle varie fasi e nei diversi gradi del processo – artt. 425, 469, 529, 530 e 531 stesso codice – ma enuncia una regola di condotta rivolta al giudice che, operando in ogni stato e grado del processo, presuppone un esercizio della giurisdizione con effettiva pienezza del contraddittorio. Si è evidenziato che l’art. 129 cod. proc. pen. prevede una regola di condotta rivolta al giudice, data la sua collocazione sistematica nell’ambito del capo relativo ad “atti e provvedimenti” giudiziali, e «prevede l’obbligo (recte dovere) dell’immediata declaratoria, d’ufficio, di determinate cause di non punibilità che il giudice “riconosce” come già acquisite agli atti. Si è di fronte ad una prescrizione generale di tenuta del sistema, nel senso che, nella prospettiva di privilegiare l’exitus processus ed il favor rei, si impone al giudice il proscioglimento immediato dell’imputato, o ve ricorrano determinate e tassative condizioni, che svuotano di contenuto – per ragioni di merito – l’imputazione o ne fanno venire meno – per la presenza di ostacoli processuali (difetto di condizioni di procedibilità) o per l’avverarsi di una causa estintiva – la effettiva ragion d’essere. La citata sentenza COGNOME ha poi osservato che l’espressione immediata declaratoria, presente soltanto nella rubrica dell’art. 129 cod. proc. pen., assume una valenza diversa da quella percepibile prima facie: non denuncia una connotazione di “tempestività temporale” assoluta, fino a legittimare, pur nel silenzio della norma, il rito c.d. de piano ; ma evidenzia la precedenza che tale declaratoria deve avere, ove ne ri-
corrano le condizioni, su altri eventuali provvedimenti decisionali adottabili dal giudice.

In seguito, le Sezioni Unite (Sez. U, n. 35490 del 28/05/2009, Tettamanti, Rv. 244274) hanno affermato che, in presenza di una causa di estinzione del reato, il giudice è legittimato a pronunciare sentenza di assoluzione a norma dell’art. 129, comma 2, cod. proc. pen. soltanto nei casi in cui le circostanze idonee ad escludere l’esistenza del fatto, la commissione del medesimo da parte dell’imputato e la sua rilevanza penale emergano dagli atti in modo assolutamente non contestabile, così che la valutazione che il giudice deve compiere al riguardo appartenga più al concetto di “constatazione”, ossia di percezione ictu oculi che a quello di “apprezzamento” e sia quindi incompatibile con qualsiasi necessità di accertamento o di approfondimento. Inoltre, a conferma della prevalenza della pronuncia di proscioglimento su ogni ulteriore approfondimento la sentenza ha ribadito che i vizi della motivazione del provvedimento impugnato non sono rilevabili in sede di legittimità in presenza di una causa estintiva, in quanto il giudice, cui andrebbero rimessi gli atti per il giudizio rescissorio al fine di riparare il tessuto motivazionale della decisione, avrebbe comunque l’obbligo di procedere immediatamente alla declaratoria della causa estintiva, principio applicabile anche in presenza di una nullità di ordine generale, come già affermato nella sentenza Cremonese (Sez. U, n. 1021 del 28/11/2001, dep. 2002, Cremonese, Rv. 220511). In definitiva, il giudice non può pronunciarsi ex abrupto a norma dell’art. 129 cod. proc. pen., senza coinvolgere le parti.
3.3. Il potere di procedere nel dibattimento alla modifica dell’imputazione o alla formulazione di nuove contestazioni va riconosciuto al P.M. senza specifici limiti temporali o di fonte, in quanto l’imputato ha facoltà di chiedere al giudice un termine per contrastare l’accusa, esercitando ogni prerogativa difensiva come la richiesta di nuove prove o il diritto ad essere rimesso in termini per chiedere riti alternativi o l’oblazione (Sez. 6, n. 18749 del 11/04/2014, B.L., Rv. 262614, Sez. 6, n. 44980 del 22/09/2009, Nasso, Rv. 245284).
In conclusione, va affermato che il P.M., ai sensi dell’art. 517 cod. proc. pen., era pienamente legittimato ad effettuare la contestazione suppletiva della circostanza aggravante in questione relativa all’art. 625, comma primo, n. 7, cod. pen., a seguito della quale il reato oggetto di contestazione non era più in astratto procedibile a querela di parte ma d’ufficio e il Tribunale doveva decidere sulla regiudicanda, come risultante dal legittimo esercizio da parte del P.M. del potere dovere di formulare l’imputazione. Nel caso in esame, l’esercizio da parte del P.M. del k potere di integrare la contestazione nel primo segmento processuale utile non poteva essere precluso dal giudice, come le stesse Sezioni Unite Donningo riconoscono.
E, una volta che questo potere sia stato validamente esercitato, il giudice aveva l’obbligo di pronunciarsi sull’imputazione da ultimo contestata, non certo sull’imputazione originaria ormai superata, e ciò dopo aver garantito il contraddittorio ai sensi dell’art. 519 cod. proc. pen..

L’esigenza di “correlazione tra l’imputazione contestata e la sentenza” (art. 521 cod. proc. pen.) impone al giudice di pronunciarsi sul fatto che risulti validamente contestato all’imputato. E’ priva di qualsiasi fondamento, ed è smentita dalla citata Sezioni Unite De COGNOME, l’idea che l’art. 129 cod. proc. pen. possa legittimare il giudice a pronunciarsi “ora per allora” su un’imputazione che non è più attuale.

Nel caso in concreto, all’esame del Collegio, il Giudice ha illegittimamente impedito l’esercizio da parte del P.M. in udienza, nel primo segmento utile dopo il rinvio, della contestazione suppletiva relativa all’integrazione della rubrica del reato contestato con il riferimento all’art. 625, comma primo, n. 7, cod. pen. e ha pronunciato sentenza di non luogo a procedere secondo l’originaria imputazione, arrogandosi un diritto impeditivo e valutativo sull’esercizio dell’azione penale da parte del P.M. che non gli viene riconosciuto dal sistema e negando il contraddittorio tra le parti. Il principio di immediatezza di cui all’art. 129 cod. proc. pen., infatti, no implica una pronuncia intermedia prima che la fase processuale nella quale può manifestarsi la causa di improcedibilità si à esaurita. In questo arco temporale deve ritenersi applicabile l’art. 517 cod. proc. pen..
Spetterà al giudice, all’esito del contraddittorio riaperto ai sensi dell’art. 519 cod. proc. pen. valutare se l’aggravante contestata sussiste.

4.1. Ne consegue che, qualificata l’impugnazione del P.M. quale ricorso per saltum (Sez. U, n. 3512 del 28/10/2021, dep. 2022, Lafleur, Rv. 282473) e ritenuta sussistente la nullità denunciata con il ricorso del Procuratore della Repubblica ricorrente, poiché in violazione delle norme di legge sopra richiamate il giudice del dibattimento ha precluso al P.M. il potere-dovere di esercitare e proseguire l’azione penale per il fatto-reato correttamente circostanziato e qualificato, il Tribunale è incorso in una nullità assoluta di ordine generale prevista dagli artt. 178 e 179 cod. proc. pen., che attiene alla formulazione della imputazione e all’esercizio dell’azione penale; nel caso di specie, ricorre, pertanto, il caso di cui all’art. 569, comma 4, prima parte, cod. proc. pen., in relazione all’art. 604, comma 4, cod. proc. pen..
5. Alla luce di quanto fin qui esposto, deve altresì rilevarsi che, ai sensi degli artt. 157 e 161 cod. proc. pen., i reati commessi tra 1’8 marzo 2015 e il 27 settembre 2016, devono essere ritenuti prescritti, essendo decorsi sette anni e sei mesi dalla data dei fatti e non ricorrendo cause di sospensione della prescrizione. Ai fini del calcolo del termine prescrizionale non si è tenuto conto della circostanza aggra- i’

vante di cui all’art. 625, comma primo, n. 7, cod. pen. che è stata sostanzialmente esclusa dal Tribunale.

Per tali ragioni la sentenza impugnata va annullata senza rinvio limitatamente ai reati commessi dall’8 marzo 2015 al 27 settembre 2016, per essere gli stessi estinti per intervenuta prescrizione.

La sentenza impugnata va altresì annullata senza rinvio limitatamente ai reati commessi dal 28 settembre 2016 all’8 marzo 2020, con conseguente restituzione degli atti al Tribunale di Siracusa, in diversa composizione fisica, per l’ulteriore corso.

P. Q. M.

Annulla senza rinvio la sentenza impugnata limitatamente ai reati commessi dall’8 marzo 2015 al 27 settembre 2016 per essere gli stessi estinti per intervenuta prescrizione.

Annulla senza rinvio la sentenza impugnata limitatamente ai reati commessi dal 28 settembre 2016 all’8 marzo 2020 e dispone la restituzione degli atti al Tribunale di Siracusa, altro giudice, per l’ulteriore corso.

Così deciso in Roma il 27 marzo 2024.

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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