Contestazione suppletiva: furto di energia e querela

La Cassazione annulla una sentenza di improcedibilità per furto di energia. Sancito che la contestazione suppletiva di un’aggravante che rende il reato procedibile d’ufficio è ammissibile anche se interviene dopo la scadenza del termine per la querela, introdotto dalla Riforma Cartabia. Decisiva la natura del bene sottratto (energia elettrica) e il potere-dovere del PM di modificare l’imputazione fino alla fine del dibattimento.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 13 novembre 2025 in Diritto Penale, Giurisprudenza Penale, Procedura Penale

Contestazione Suppletiva: la Cassazione sul Furto di Energia dopo la Riforma Cartabia

Con la sentenza n. 14889 del 2024, la Corte di Cassazione affronta una questione procedurale di grande attualità, generata dalle modifiche al regime di procedibilità del furto introdotte dalla Riforma Cartabia. La decisione chiarisce i limiti e le facoltà del Pubblico Ministero nell’effettuare una contestazione suppletiva quando, a seguito di una novella legislativa, un reato diventa procedibile a querela. Il caso specifico riguarda un furto di energia elettrica, dove la tardiva contestazione dell’aggravante della destinazione del bene a pubblico servizio si è scontrata con la sopravvenuta causa di improcedibilità per mancata querela.

I fatti del caso: il furto di energia elettrica

Il procedimento ha origine dall’accusa mossa a un individuo di essersi impossessato di un’ingente quantità di energia elettrica (circa 170.700 KWh), sottraendola al gestore della rete. La condotta illecita consisteva nell’allaccio diretto alla linea di distribuzione tramite un cavo, bypassando così i sistemi di registrazione e fatturazione dei consumi. A seguito della Riforma Cartabia (d.lgs. 150/2022), il delitto di furto semplice è diventato procedibile solo a querela di parte. Nel caso di specie, la querela non era stata presentata entro il termine transitorio previsto dalla legge (30 marzo 2023).

La decisione del Tribunale e il ricorso del Pubblico Ministero

Il Tribunale di Napoli Nord, rilevata la mancanza della querela, dichiarava l’improcedibilità dell’azione penale. Questa decisione è stata presa nonostante, nel corso di un’udienza successiva alla scadenza del termine per la querela, il Pubblico Ministero avesse effettuato una contestazione suppletiva, aggiungendo l’aggravante della sottrazione di un bene destinato a pubblico servizio. Tale aggravante avrebbe reso il reato procedibile d’ufficio, superando l’ostacolo della mancata querela. Il Tribunale, tuttavia, ha ritenuto tale contestazione tardiva e inefficace, poiché intervenuta quando la causa di improcedibilità si era già consolidata.
Il Pubblico Ministero ha quindi proposto ricorso per cassazione, sostenendo l’erronea applicazione della legge penale e processuale. A suo avviso, il potere di effettuare contestazioni suppletive può essere esercitato fino alla conclusione del dibattimento, e tale potere avrebbe dovuto prevalere sulla sopravvenuta causa di improcedibilità.

La contestazione suppletiva e il diritto di difesa

La Corte di Cassazione, nell’accogliere il ricorso, svolge una duplice analisi. In primo luogo, valuta se l’aggravante della destinazione a pubblico servizio non fosse già implicitamente contenuta nell’originaria imputazione. Descrivere un furto di energia elettrica tramite allaccio abusivo alla “rete di distribuzione dell’ente gestore” implica, secondo la Corte, una chiara indicazione fattuale che il bene sottratto è parte di un servizio destinato a una collettività indeterminata. Tale descrizione è sufficiente a porre l’imputato nelle condizioni di esercitare pienamente il proprio diritto di difesa anche su questo aspetto qualificante del fatto, rendendo la contestazione di fatto già adeguata fin dall’inizio a rendere il reato procedibile d’ufficio.

Il potere di modifica dell’imputazione e la Riforma Cartabia

In secondo luogo, e in via dirimente, la Corte affronta la questione del rapporto tra il potere di contestazione suppletiva (art. 517 c.p.p.) e il dovere del giudice di dichiarare immediatamente le cause di non punibilità (art. 129 c.p.p.). La sentenza sottolinea che il potere del PM di modificare l’imputazione è un’estrinsecazione del principio di obbligatorietà dell’azione penale e non subisce limitazioni temporali se non la conclusione del dibattimento. L’errore del Tribunale è stato quello di “inibire” questo potere sulla base della maturata improcedibilità, senza considerare il contesto normativo eccezionale creato dalla Riforma. La novella ha concesso un termine alla persona offesa per presentare la querela, ma non ha previsto uno strumento analogo per il PM. Lo strumento ordinario a disposizione dell’accusa è proprio la contestazione suppletiva, e sarebbe irragionevole e discriminatorio precluderne l’uso solo perché l’udienza utile si è tenuta dopo la scadenza del termine per la querela.

Le motivazioni

Le motivazioni della Corte si fondano sulla necessità di bilanciare il dovere di dichiarare l’improcedibilità con il potere-dovere del Pubblico Ministero di esercitare l’azione penale in modo completo. La Cassazione distingue nettamente la situazione in esame da quella della prescrizione maturata, dove le Sezioni Unite (“Domingo”) hanno dato prevalenza all’esigenza di non protrarre un processo ormai inutile. Nel caso della mancanza di querela, la situazione è diversa: la condizione di procedibilità è un requisito esterno al fatto, e il legislatore stesso ha creato un regime transitorio che deve essere interpretato in modo da non creare ingiustificate disparità. Impedire al PM di adeguare l’imputazione alla luce di elementi già presenti negli atti, solo per una casualità del calendario giudiziario, rappresenterebbe una violazione dei principi di ragionevolezza e di effettività dell’azione penale. La Corte, pertanto, riafferma che la nuova contestazione, se effettuata nel corso del dibattimento, deve poter spiegare i suoi effetti, rendendo il reato procedibile d’ufficio e superando la causa di improcedibilità.

Le conclusioni

In conclusione, la Corte di Cassazione annulla la sentenza impugnata con rinvio alla Corte d’Appello di Napoli. Il principio di diritto che emerge è duplice: da un lato, la contestazione del furto di energia elettrica dalla rete pubblica può già di per sé contenere in fatto gli elementi dell’aggravante della destinazione a pubblico servizio; dall’altro, e più in generale, il potere del PM di effettuare una contestazione suppletiva per un’aggravante che rende il reato procedibile d’ufficio non può essere paralizzato dalla sopravvenuta scadenza del termine per la presentazione della querela, introdotto da una riforma legislativa. Questa decisione garantisce coerenza al sistema processuale, salvaguardando le prerogative dell’accusa di fronte a mutamenti normativi che incidono sul regime di procedibilità dei reati.

È possibile per il Pubblico Ministero aggiungere un’aggravante (contestazione suppletiva) dopo che è scaduto il termine per presentare la querela?
Sì. Secondo la Corte di Cassazione, il potere del Pubblico Ministero di effettuare una contestazione suppletiva ai sensi dell’art. 517 c.p.p. può essere esercitato fino alla conclusione del dibattimento. Questo potere non è inibito dalla circostanza che, a causa di una modifica normativa (come la Riforma Cartabia), sia nel frattempo maturata una causa di improcedibilità per mancanza di querela.

Il furto di energia elettrica dalla rete pubblica è sempre un reato aggravato?
La sentenza chiarisce che la descrizione nell’imputazione di un furto di energia commesso tramite allaccio diretto alla “rete di distribuzione dell’ente gestore” è di per sé sufficiente a includere gli elementi di fatto dell’aggravante della destinazione del bene a pubblico servizio (art. 625, n. 7, c.p.). Questo rende il reato procedibile d’ufficio, in quanto l’imputato è messo in condizione di difendersi anche da tale specifica qualificazione del fatto.

Una sentenza di improcedibilità per mancanza di querela impedisce un nuovo processo se la querela viene poi presentata?
No. La sentenza ricorda che, a differenza di una declaratoria di prescrizione che ha efficacia di giudicato (ne bis in idem), la pronuncia di non doversi procedere per mancanza di querela dà luogo a un giudicato “instabile”. Essa non impedisce il nuovo esercizio dell’azione penale qualora la querela venga successivamente presentata, come previsto dall’art. 345 c.p.p.

Testo del provvedimento

Sentenza di Cassazione Penale Sez. 5 Num. 14889 Anno 2024

Penale Sent. Sez. 5 Num. 14889 Anno 2024

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: NOME COGNOME

Data Udienza: 14/03/2024

SENTENZA

sul ricorso proposto da:

PROCURATORE DELLA REPUBBLICA PRESSO IL TRIBUNALE DI NAPOLI NORD nel procedimento a carico di:

COGNOME NOME nato a NAPOLI il DATA_NASCITA

avverso la sentenza del 05/07/2023 del TRIBUNALE di NAPOLI NORD

visti gli atti, il provvedimento impugnato e il ricorso; udita la relazione svolta dal Consigliere NOME COGNOME; udite le requisitorie dei Sostituti Procuratori Generali, COGNOME e COGNOME, i quali, riportandosi alla memoria scritta depositata, hanno chiesto l’accoglimento del ricorso;

RITENUTO IN FATTO

1.11 Tribunale di Napoli Nord dichiarava non doversi procedere nei confronti di NOME COGNOME per il delitto di furto di energia elettrica.

In particolare, secondo la prospettazione accusatoria, l’imputato si era impossessato di energia elettrica corrispondente a KWh. 170.700, sottraendola al gestore RAGIONE_SOCIALE, mediante l’apposizione, con l’allaccio diretto alla linea RAGIONE_SOCIALE, di un filo conduttore in grado di prelevare energia elettrica senza che la stessa venisse registrata e fatturata.

Avverso la richiamata sentenza il AVV_NOTAIO AVV_NOTAIO presso il Tribunale dì Napoli Nord ha proposto ricorso immediato per cassazione deducendo inosservanza ed erronea applicazione della legge penale poiché, all’udienza del 5 luglio 2023, era stata effettuata contestazione suppletiva della circostanza aggravante della commissione dell’azione furtiva su un bene destinato a pubblico servizio.

Di qui, stante la procedibilità d’ufficio del delitto di furto, anche ai sensi d vigente art. 624, terzo comma, cod. pen., come aggiunto dall’art. 2, lett. i), del d.lgs. n. 150 del 2022, se aggravato dalla sottrazione del bene alla destinazione ad un pubblico sevizio, la decisione censurata sarebbe erronea per aver ritenuto tardiva la contestazione suppletiva compiuta all’udienza del 5 luglio 2023, non considerando che la stessa, espressione dell’obbligo di esercizio dell’azione penale, sancito dall’art. 112 Cost., può essere effettuata sino alla conclusione del dibattimento.
Per l’odierna udienza, fissata nelle forme della trattazione orale, la Procura Generale ha fatto pervenire articolate note, che poi ha illustrato.

Ha concluso chiedendo, in via principale, l’accoglimento del ricorso e l’annullamento della sentenza impugnata sul presupposto che è stata erroneamente dichiarata la improcedibilità per mancanza di querela, relativamente ad una contestazione di reato, invece, procedibile di ufficio. L’imputazione, così come formulata, e cioè con il riferimento al furto di energia, doveva ritenersi inclusiva anche della contestazione della aggravante della destinazione del bene a pubblico servizio in quanto l’energia elettrica è, di per sé, bene destinato a pubblico servizio.
In via subordinata ha chiesto, sul punto, la rimessione alle Sezioni unite, essendo in atto un contrasto giurisprudenziale.

In via ancora gradata, per l’ipotesi di mancato accoglimento delle prime richieste, ha chiesto affermarsi il principio della corretta ed efficace contestazione

suppletiva come effettuata dal AVV_NOTAIO AVV_NOTAIO di udienza dinanzi al giudice a quo.

Infine, per il caso di mancato accoglimento anche della terza richiesta, ha chiesto sollevarsi questione di legittimità costituzionale, in relazione agli artt. 3 112 Cost., degli artt. 129 e 517 cod. proc. pen., ove letti nel senso che è preclusa la rilevanza della contestazione suppletiva di una circostanza aggravante dalla quale dipenda la procedibilità di ufficio di un reato, anche quando la procedibilità a querela di questo sia derivata da una norma sopravvenuta alla formulazione dell’imputazione.

CONSIDERATO IN DIRITTO

1.11 ricorso del AVV_NOTAIO AVV_NOTAIO deve essere accolto.

Occorre premettere a riguardo che, sebbene il ricorso sia fondato solo sulla violazione degli artt. 129 e 517 cod. proc. pen., questa Corte può, essendo giudice del fatto processuale, vagliare direttamente il capo di imputazione onde considerare la questione, preliminare a quella sottesa all’impugnazione proposta, dell’avvenuta contestazione nell’originaria prospettazione accusatoria della circostanza aggravante della destinazione del bene sottratto ad un pubblico servizio.

Come noto, tale profilo è prioritario in ordine logico rispetto al secondo, stante che, in presenza di tale aggravante, il delitto di furto è procedibile d’uffici anche nel sistema attuale riveniente dalle novità introdotte nell’art. 624, terzo comma, cod. pen. dal d.lgs. n. 150 del 2022, in punto di regime di procedibilità del delitto in questione.

1.1.Sempre in premessa, è noto al collegio che rispetto alle modalità con le quali deve essere contestata la circostanza aggravante in esame si registrano, allo stato, variegati orientamenti nella giurisprudenza di legittimità.

Secondo una prima impostazione interpretativa, infatti, in tema di furto di energia elettrica, può ritenersi legittimamente contestata in fatto e ritenuta in sentenza, senza la necessità di una specifica ed espressa formulazione, la circostanza aggravante di cui all’art. 625, comma primo, n. 7, cod. pen., in quanto l’energia elettrica, su cui ricade la condotta di sottrazione, è un bene funzionalmente destinato a un pubblico servizio (v., tra le altre, Sez. 5, n. 2505 del 29/11/2023, dep. 2024, PMT c. COGNOME, Rv. 285844 – 01; Sez. 4, n. 48529 del 07/11/2023, PG c. Marcì, Rv. 285422 – 02).
Secondo, invece, un altro orientamento, non può considerarsi legittimamente contestata in fatto e ritenuta in sentenza la circostanza aggravante di cui all’art. 625, comma primo, n. 7, cod. pen., configurata

dall’essere i beni oggetto di sottrazione destinati a pubblico servizio, qualora nell’imputazione tale natura non sia esposta in modo esplicito, direttamente o mediante l’impiego di formule equivalenti ovvero mediante l’indicazione della relativa norma. Ciò in quanto la predetta citata circostanza aggravante ha natura valutativa, poiché impone una verifica di ordine giuridico sulla natura della “res”, sulla sua specifica destinazione e sul concetto di pubblico servizio, la cui nozione è variabile in quanto condizionata dalle mutevoli scelte del legislatore (v., tra l altre, Sez. 5, n. 3741 del 22/01/2024, COGNOME, Rv. 285878 – 01; Sez. 4, n. 46859 del 26/10/2023, PG c. RAGIONE_SOCIALE, Rv. 285465 – 01; Sez. 5, n. 26511 del 13/04/2021, COGNOME, P.v. P_IVA).
La differenza tra le due posizioni sinteticamente richiamate si fonda sulla possibilità di ritenere, o meno, la circostanza aggravante inerente la destinazione del bene ad un pubblico servizio di natura auto-evidente, situazione nella quale soltanto detta circostanza aggravante potrebbe essere contestata in fatto secondo l’insegnamento recato da Sez. U, n. 24906 del 18/04/2019, Sorge, Rv. 275436 – 01.

1.2. Il collegio ritiene che, proprio alla luce delle indicazioni provenienti dal richiamata decisione delle Sezioni Unite, debba essere riaffermato che la circostanza aggravante della destinazione del bene ad un pubblico servizio ha natura valutativa.

Invero, tale pronuncia ha osservato che «la contestazione in fatto non dà luogo a particolari problematiche di ammissibilità per le circostanze aggravanti le cui fattispecie, secondo la previsione normativa, si esauriscono in comportamenti descritti nella loro materialità, ovvero riferiti a mezzi o oggetti determinati ne loro caratteristiche oggettive. In questi casi, invero, l’indicazione di tali materiali è idonea a riportare nell’imputazione la fattispecie aggravatrice in tutti suoi elementi costitutivi, rendendo possibile l’adeguato esercizio dei diritti d difesa dell’imputato» (Sez. U, n. 24906 del 18/04/2019, Sorge, cit.). Diversamente avviene «con riguardo alle circostanze aggravanti nelle quali, in luogo dei fatti materiali o in aggiunta agli stessi, la previsione normativa includ componenti valutative; risultandone di conseguenza che le modalità della condotta integrano l’ipotesi aggravata ove alle stesse siano attribuibili particolar connotazioni qualitative o quantitative. Essendo tali, dette connotazioni sono ritenute o meno ricorrenti nei singoli casi in base ad una valutazione compiuta in primo luogo dal pubblico ministero nella formulazione dell’imputazione, e di seguito sottoposta alla verifica del giudizio. Ove il risultato di questa valutazion non sia esplicitato nell’imputazione, con la precisazione della ritenuta esistenza delle connotazioni di cui sopra, la contestazione risulterà priva di una compiuta indicazione degli elementi costitutivi della fattispecie circostanziale. Né può
A

esigersi dall’imputato, pur se assistito da una difesa tecnica, l’individuazione dell’esito qualificativo che connota l’ipotesi aggravata in base ad un autonomo compimento del percorso valutativo dell’autorità giudiziaria sulla base dei dati di fatto contestati, trattandosi per l’appunto dì una valutazione potenzialmente destinata a condurre a conclusioni diverse».

Orbene, se è indubbia la rilevanza pubblicistica di un bene come l’energia, tuttavia ciò che rileva ai fini della sussistenza dell’aggravante è la concreta destinazione (piuttosto che la natura) del bene ad un pubblico servizio.

La pluralità di destinazioni che il bene-energia può avere, e che ha storicamente avuto (ed è suscettibile di avere in futuro con la sempre maggiore diffusione di forme di autoproduzione di energia), comporta che la destinazione dello stesso ad un pubblico servizio non possa essere considerata alla stregua di un connotato intrinseco e auto-evidente del bene medesimo, atteso che, per essere affermato o negato, richiede una valutazione da parte dell’interprete, valutazione che può in alcuni casi rilevarsi complessa implicando talora la considerazione di norme extra-penali sulle quali si registra, peraltro, una continua evoluzione.
E che la destinazione del bene-energia possa essere mutevole lo dimostra plasticamente la compresenza, all’interno della disposizione normativa dì cui all’art. 625, di due diverse ipotesi di aggravanti, quelle previste dal n. 7 e dal n 7 -bis, legate da rapporto di specialità (cfr. Sez. 5, n. 26511 del 13/04/2021, COGNOME, Rv. 281556 – 01).

1.3. Ritenuta, dunque, la natura “valutativa”, secondo i principi sanciti dalla sentenza delle Sezioni Unite “Sorge” della circostanza aggravante in esame, ciò che rileva è se il capo di imputazione sia stato formulato con riferimento ad una serie di elementi descrittivi e qualificativi che hanno reso pienamente esercitabili i diritti di difesa degli imputati, anche in relazione alla circostanza aggravante dell’essere stato, il bene sottratto, destinato a pubblico servizio.

Peculiare rilievo assume, quindi, nella struttura della più volte evocata sentenza delle Sezioni Unite “Sorge”, la collocazione del tema della contestazione della circostanza aggravante nel perimetro della necessità di una informazione dettagliata, diretta all’imputato, circa la natura del fatto che vale ad aggravare le conseguenze sanzionatorie. Necessità che deriva non solo dalla inequivoca formulazione delle plurime norme codicistiche che descrivono la modalità con le quali deve essere effettuata la contestazione del fatto e delle sue aggravanti, ma anche e soprattutto dal livello di tutela preteso a riguardo all’art. 6, par. 3, let a), della Convenzione europea per la tutela dei diritti dell’uomo e delle libertà fondamentali laddove individua, tra i canoni dell’equo processo, quello che l’imputato sia reso edotto della prospettazione accusatoria formulata a suo aft
carico, ciò che è prodromico all’esercizio, da parte dello stesso, del fondamentale diritto di difesa.

D’altra parte, la stessa Corte europea dei diritti dell’uomo ha posto in rilievo tali esigenze difensive dell’imputato, rispetto a modifiche in peius “a sopresa”, ossia non precedute da una adeguata contestazione, nella fondamentale sentenza c.d. Drassich I c. Italia, la quale in una fattispecie nella quale l’imputato era stato condannato per un reato (la corruzione in atti giudiziari) che non era menzionato nel provvedimento di rinvio a giudizio e che non gli era stato comunicato in nessuna fase del procedimento e la riqualificazione aveva avuto luogo solo al momento della deliberazione della Corte di cassazione e non era stata evocata da alcuna delle controparti o dei giudici in una fase anteriore del procedimento, ha ritenuto integrata una violazione dell’art. 6, § 3, della Convenzione EDU (Corte europea dei diritti dell’uomo, sentenza dell’Il dicembre 2007, Drassich c. Italia, §§ 34 ss.).
Lo scopo di rendere in concreto l’imputato edotto della prospettazione accusatoria in tutte le sue componenti, ossia anche in quelle che investono gli elementi accessori del fatto, come quelli circostanziali, è raggiunto quando egli possa in forza della lettura del capo di imputazione esercitare efficacemente il proprio diritto di difesa.

In altre e più chiare parole, un tale scopo è raggiunto tutte le volte che la contestazione della circostanza aggravante consenta di rendere manifesto all’imputato che dovrà difendersi dalla prospettazione accusatoria per come aggravata, ossia, nel caso in esame, per aver sottratto un bene posto al servizio di un interesse della intera collettività e diretto a vantaggio della stessa.

1.4. Orbene, nella fattispecie per cui è processo, tale scopo è stato in concreto raggiunto poiché, come emerge dalla lettura del capo di imputazione, in esso il AVV_NOTAIO AVV_NOTAIO ha fatto riferimento alla condotta di furto di energia posta in essere mediante allaccio diretto alla rete di distribuzione dell’ente gestore, rete che, per l’appunto, fornisce un “servizio” destinato a raggiungere le utenze terminali di un numero indeterminato di persone, per soddisfare una esigenza di rilevanza “pubblica”.

Di qui l’errore nel quale è incorsa la pronuncia impugnata che, pur in presenza di un’adeguata contestazione della circostanza aggravante in esame, idonea a rendere il reato perseguibile di ufficio, ha invece erroneamente ritenuto che nel caso di specie la stessa mancasse.

La ritenuta natura valutativa della circostanza aggravante della destinazione del bene ad un pubblico servizio e, dunque, l’esigenza che la questione venga riguardata, di volta in volta, in considerazione degli elementi

descrittivi della fattispecie enucleati nel capo di imputazione, rende opportuno per il Collegio un esame anche del motivo di ricorso specificamente proposto dal AVV_NOTAIO AVV_NOTAIO e ripercorso anche nelle diffuse memorie della Procura Generale e nel corso della discussione orale.

Come si è già evidenziato, è stata dedotta la violazione del combinato disposto degli artt. 517 e 129 cod. proc. pen., atteso che la pronuncia censurata ha ritenuto prevalente la virtuale operatività della sopravvenuta causa di improcedibilità per mancanza di querela, rispetto alla efficacia che avrebbe dovuto invece essere riconosciuta alla previa contestazione suppletiva della aggravante della destinazione del bene-energia al pubblico servizio, contestazione volta a configurare ex novo una fattispecie aggravatrice idonea a determinare la procedibilità di ufficio, e effettuata dal AVV_NOTAIO AVV_NOTAIO all’udienza di discussione del 5 luglio 2023, dopo che il processo era stato rinviato dall’udienza del 9 novembre 2022, dovuto all’assenza di testimoni.
In sostanza, la sentenza impugnata, pur avendo rimarcato l’ammissibilità della contestazione suppletiva al lume del consolidato principio per il quale essa può intervenire fino alla conclusione del dibattimento, ha ritenuto, tuttavia, che detta contestazione non potesse spiegare, per tardività, i propri effetti, essendo questi inibiti dalla ormai sopravvenuta causa di improcedibilità del reato per mancata presentazione della querela, ad opera della persona offesa, entro la data del 30 marzo 2023, secondo quanto previsto dall’art. 85, primo comma, del d.lgs. n. 150 del 2022.
2.2. La pronuncia del Tribunale di Napoli Nod è erronea anche sotto tale aspetto.

La questione all’esame del collegio attiene ai complessi rapporti tra la possibilità per il AVV_NOTAIO AVV_NOTAIO di effettuare la contestazione suppletiva nel corso del processo, ai sensi dell’art. 517 cod. proc. pen., e il dovere del giudice di rilevare immediatamente una causa di proscioglimento sancito dall’art. 129 cod. proc. pen.

In proposito, alcune decisioni di questa Corte che sono state chiamate a confrontarsi con la problematica in esame, hanno gía’ posto in rilievo che l’art. 517 cod. proc. pen., regolante la possibilità di effettuare nel giudizio dibattimentale la contestazione all’imputato di una circostanza aggravante, non sottopone ad alcun tipo di limite il potere-dovere del pubblico ministero di operare tale modifica dell’imputazione, se non quella che vi sia un’istruttoria dibattimentale in atto, trattandosi di un potere-dovere correlato all’obbligatorietà dell’esercizio dell’azione penale che deve essere considerato immanente e non
limitabile e – dunque – esercitabile in tutte le fasi del procedimento (Sez. 4, n. 47769 del 22/11/2023, PMT c. D’Amico Maria, Rv. 285421 – 01).

In effetti, come ha evidenziato con estrema chiarezza e in coerenza con il potere di contestazione del AVV_NOTAIO AVV_NOTAIO quale estrinsecazione dell’obbligatorietà nell’esercizio dell’azione penale alla luce dell’art. 107 Cost Sez. U, n. 4 del 28/10/1998, dep. 1999, Barbagallo, Rv. 212757 – 01, la modifica dell’imputazione di cui all’art. 516 cod. proc. pen. e la contestazione di un reato concorrente o di una circostanza aggravante di cui all’art. 517 del medesimo codice possono essere effettuate anche in base ad atti già acquisiti dal pubblico ministero nel corso delle indagini preliminari.
Di peculiare interesse è, inoltre, Sez. 4, n. 48537 del 22/11/2023, P.M.T. in proc. Scalora, n.m., la quale si è confrontata espressamente con il problema correlato alla rilevata possibilità del AVV_NOTAIO AVV_NOTAIO di svolgere contestazioni suppletive sino alla conclusione del dibattimento con la regola espressa dall’art. 129 cod. proc. pen., osservando che detta regola di giudizio deve essere modulata a seconda della fase del procedimento in cui si prospetta o interviene la causa di non punibilità in quanto, se è sempre consentito il proscioglimento predibattimentale dell’imputato ai sensi dell’art.469 cod. proc. pen. laddove non sia utile il vaglio dibattimentale in quanto l’azione penale non deve essere iniziata o proseguita, una volta che il contraddittorio è costituito nella su massima pienezza, il ricorso alla pronuncia in rito deve rispettare detto principio mediante una preventiva interlocuzione tra le parti che manca se viene radicalmente impedito al AVV_NOTAIO di effettuare la nuova contestazione ritenendo all’uopo dirimente la circostanza che sono maturati i presupposti di cui all’art. 129 cod. proc. pen.
Tale pronuncia applica, invero, i fondamentali principi di carattere più generale ritraibili dalla sentenza delle Sezioni Unite “De COGNOME“, la quale – nel sancire l’illegittimità della pronuncia resa ai sensi dell’art. 129 cod. proc. pen. d GIP con il rito de plano in motivazione ha posto in rilievo che la causa deve essere rinvenuta, da un lato, nel rilievo per il quale l’art. 129 cod. proc. pen. no attribuisce al giudice un potere ulteriore ed autonomo al di fuori di quello già riconosciutogli dalle specifiche norme che regolano l’epilogo proscioglitivo nelle varie fasi e nei diversi gradi del processo (artt. 425, 469, 529, 530 e 531 stesso codice): epilogo che dunque deve avvenire con le precisate cadenze e modalità procedimentali e non in modo disancorato da queste; da un altro, nel fatto che una pronuncia estemporanea ed anticipata della causa di non punibilità incide negativamente sulla partecipazione al procedimento del AVV_NOTAIO AVV_NOTAIO, al quale viene precluso l’esercizio delle facoltà tese eventualmente a meglio definire e suffragare l’accusa, anche mediante le contestazioni suppletive, e determina la
violazione del diritto di difesa dell’imputato, al quale viene precluso l’esercizio facoltà esperibili solo nell’ambito della fase o grado in essere (Sez. U, sentenza n. 12283 del 25/01/2005, COGNOME, massimata su altri profili).

Ponendosi espressamente nel solco di tale precedente, la più recente sentenza delle stesse Sezioni Unite “Donningo” ha tuttavia ritenuto di individuare, alla luce del principio della ragionevole durata del processo, nonché dell’esigenza di evitare che l’imputato venga discriminato rispetto al AVV_NOTAIO AVV_NOTAIO (non potendo il primo ottenere lo svolgimento di un’attività istruttoria a front dell’emersione di una causa che consente un esito di proscioglimento ai sensi dell’art. 129 cod. proc. pen.), un “correttivo” rispetto a tale enunciazione nell’ipotesi in cui al momento della contestazione suppletiva sia già maturata una causa idonea a determinare detto esito. In particolare, tale decisione, pur non impedendo in questo caso al AVV_NOTAIO AVV_NOTAIO di effettuare la contestazione suppletiva, ne ha nella sostanza sterilizzato gli effetti, non potendo, comunque, il giudice fare altro che rilevare la causa di proscioglimento (Sez. U, n. 49935 del 28/09/2023, Domingo, Rv. 285517 – 01).
2.3. Senonché occorre vagliare come i principi espressi nel tempo dalla ripercorsa giurisprudenza delle Sezioni Unite di questa Corte, quanto al delicato rapporto tra il potere del AVV_NOTAIO AVV_NOTAIO di svolgere contestazioni suppletive dopo l’esercizio dell’azione penale e il potere/dovere del giudice di emanare immediatamente una sentenza ex art. 129 cod. proc. pen., in virtù della peculiare situazione normativa che si è venuta a creare per effetto del mutamento del regime di procedibilità del delitto di furto a seguito delle novità introdotte dal d.lgs. n. 150 del 2022.
In altre e più chiare parole, nel caso in esame occorre verificare come detti principi possano declinarsi rispetto ad una causa di improcedibilità sopravvenuta sia al momento nel quale è stata formulata l’imputazione, sia all’ultima udienza che si era celebrata dinanzi al Tribunale prima di quella in cui è stata effettuata la contestazione suppletiva della circostanza aggravante dell’assoggettamento del bene sottratto a un pubblico servizio.

Appare in effetti opportuno, a questo punto, richiamare, sinteticamente, le norme nelle quali la questione deve essere collocata.

Più in particolare, occorre considerare che, sino alle novità introdotte dall’art. 2, primo comma, lett. i), del d.lgs. n. 150 del 2022, l’art. 624, te comma, cod. pen., stabiliva che: «Il delitto è punibile a querela della persona offesa, salvo che ricorra una o più delle circostanze di cui agli articoli 6t , 7) e 625».

Talché, in presenza di ciascuna delle numerose circostanze aggravanti contemplate dall’art. 625 cod. pen., il reato di furto era procedibile d’ufficio.

Per effetto della richiamata riforma normativa, lo stesso art. 624, terzo comma, cod. pen., è stato invece riformulato nel senso che: «Il delitto è punibile a querela della persona offesa. Si procede, tuttavia, d’ufficio se la persona offesa è incapace, per età o per infermità ovvero se ricorre taluna delle circostanze di cui all’articolo 625, numeri 7, salvo che il fatto sia commesso su cose esposte alla pubblica fede, e 7-bis)».

E’ stato previsto, poi, dall’art. 85, primo comma, dello stesso d.lgs. n. 150 del 2022, un regime transitorio in virtù del quale: «Per i reati perseguibili a querela della persona offesa in base alle disposizioni del presente decreto, commessi prima della data di entrata in vigore dello stesso, il termine per la presentazione della querela decorre dalla predetta data, se la persona offesa ha avuto in precedenza notizia del fatto costituente reato».

Talché, considerato che la riforma è entrata in vigore il 30 dicembre 2022, il termine per la presentazione della querela per la persona offesa scadeva il 30 marzo 2023.

In sostanza, dunque, nel modificare il regime di procedibilità del reato, è stato espressamente concessa alla persona offesa che non aveva presentato querela, facendo affidamento (in tesi) sulla procedibilità d’ufficio del delitto d furto, la facoltà di presentare la stessa onde evitare l’improcedibilità dell’azione penale.

Nessuna disposizione normativa ha riguardato, di contro, la posizione del AVV_NOTAIO AVV_NOTAIO che, analogamente, avrebbe potuto trovarsi nella situazione di non aver contestato sin dall’origine tutte le circostanze aggravanti caratterizzanti il delitto di furto, facendo affidamento (sempre in tesi) sulla procedibilità d’uffic di tale delitto anche al ricorrere di una sola (o, rectius, di una qualunque) delle circostanze aggravanti contemplate dall’art. 625 cod. pen.

Tuttavia, tale omessa previsione è dovuta semplicemente al fatto che al AVV_NOTAIO AVV_NOTAIO il sistema processuale riservava, e riserva, uno speculare e ordinario mezzo per il ripristino della procedibilità, ossia lo strumento della contestazione suppletiva della circostanza aggravante nella prima occasione utile (da intendersi, nel corso del processo, come prima udienza utile).

Sarebbe infatti per un verso discriminatorio e per un altro irragionevole, poiché la procedibilità del delitto verrebbe a dipendere dalla fissazione, o meno, di un’udienza utile alla contestazione suppletiva prima della data del 30 marzo 2023, fare piana applicazione in questa peculiare situazione dei pur condivisibili principi espressi dalla già richiamata sentenza delle Sezioni Unite “Domingo”.

In altri termini, tenuto conto del momento in cui si è posto, per effetto della novella, il tema della nuova procedibilità del reato, e della durata del conseguente regime transitorio disegnato per la iniziativa anche fuori udienza della persona offesa, la eventuale inattività processuale durante tale periodo di fatto impedisce al AVV_NOTAIO AVV_NOTAIO di reagire in tempo e di prevenire il rischio della declaratoria di improcedibilità del reato. Sicché non sarebbe ragionevole impedirgli il potere di contestazione suppletiva della circostanza aggravante nella prima udienza utile, anche se fissata, come nella fattispecie per cui è processo, dopo la data del 30 marzo 2023.
D’altra parte, e infine, occorre considerare, su un piano generale, che i principi sanciti dalle Sezioni Unite nella richiamata pronuncia “Domingo” sono stati affermati con riferimento all’ipotesi della maturata prescrizione del delitt rispetto alla contestazione suppletiva, dopo la prescrizione, della circostanza aggravante della recidiva che ne avrebbe impedito la maturazione.

Il collegio ritiene, in effetti, che sia compatibile con la struttura dell’art. cod. proc. pen. l’assoggettamento a valutazioni non necessariamente unitario delle ben differenti situazioni processuali evocate da tale disposizione.

E, invero, è lo stesso art. 129 cod. proc. pen. a suggerire tale soluzione, nella misura in cui regola diversamente gli epiloghi decisori favorevoli all’imputato nei primi due commi.

In particolare, in base al comma 1, la pronuncia di non doversi procedere per mancanza di querela costituisce una conclusione processuale che opera al pari di quella sostanziale per proscioglimento nel merito o per estinzione, e, di per sé, inibisce anche qualsiasi ulteriore attività istruttoria, o “qualsiasi al indagine in fatto” anche diretta all’accertamento della assenza di responsabilità, come attestano le sentenze che, in presenza di tale causa di non punibilità non ritengono consentita la comparata valutazione sulla contestuale sussistenza delle cause di proscioglimento nel merito (v., ex ceteris, oltre a Sez. U, n. 49783 del 24/09/2009, COGNOME, Rv. 245163 – 01, Sez. 6, n. 5455 del 20/10/2020, dep. 2021, Rv. 280784 – 01; Sez. 2, n. 45160 del 22/10/2015, Rv. 265098 01; Sez. 2, n. 9803 del 07/05/1984 Rv. 166567 – 01). Diversamente, il comma 2 dell’art. 129 cod. proc. pen., prevede la declaratoria di non doversi procedere per cause di estinzione del reato che, dal canto loro, sono assoggettate alla regola della prevalenza del proscioglimento nel merito, quando essa è evidente, a differenza della causa di improcedibilità per mancanza di querela che infatti nel medesimo comma non è menzionata.
Vi è peraltro che la sentenza di non doversi procedere per mancanza di condizione di procedibilità ha effetti diversi nei confronti dell’imputato rispetto

quelli della sentenza che rileva l’estinzione del reato. A differenza della sentenza che dichiara la prescrizione e che è idonea a dare luogo al divieto di ne bis in idem, la sentenza che dichiara non doversi procedere per mancanza di querela può dare luogo ad un giudicato instabile e non impedisce il nuovo esercizio dell’azione penale ai sensi dell’art. 345 cod. proc. pen. non solo se la querela sia in seguito presentata ma anche quando sia già stata regolarmente presentata, sia pure in un altro procedimento (Sez. 1, n. 2405 del 10/11/1967, Gargani, Rv. 106379 – 01).
Tutto ciò premesso, e dovendosi ribadire che la ragione dell’accoglimento del ricorso del AVV_NOTAIO AVV_NOTAIO, come detto, è nel caso concreto quella della ritenuta attitudine della originaria contestazione di reato a renderlo procedibile d ufficio, la sentenza impugnata deve essere annullata e il rinvio va disposto, ai sensi dell’art. 569, comma 4, cod. proc. pen., alla Corte di appello di Napoli per i relativo giudizio.

P.Q.M.

Annulla la sentenza impugnata con rinvio alla Corte d’Appello di Napoli per il relativo giudizio.

Così deciso in Roma il 14 marzo 2024 Il Consigliere Estensore COGNOME

Il Presidente

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