Contestazione suppletiva e procedibilità d'ufficio

La Corte di Cassazione ha annullato una sentenza che dichiarava l’improcedibilità per mancanza di querela in un caso di furto di energia elettrica. Il fulcro della decisione riguarda la legittimità della contestazione suppletiva effettuata dal Pubblico Ministero durante il dibattimento. Il Tribunale aveva erroneamente negato al PM la possibilità di aggiungere un’aggravante che avrebbe reso il reato procedibile d’ufficio, ritenendo tale richiesta tardiva rispetto ai termini per la querela. La Suprema Corte ha invece stabilito che il potere del PM di modificare l’accusa è espressione del principio di obbligatorietà dell’azione penale e non può essere limitato dal giudice, anche se la nuova contestazione muta il regime di procedibilità del reato.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 27 marzo 2026 in Diritto Penale, Giurisprudenza Penale, Procedura Penale

Contestazione suppletiva: il potere del PM prevale sulla mancanza di querela

La contestazione suppletiva rappresenta uno strumento fondamentale nelle mani della pubblica accusa per garantire che l’imputazione sia sempre aderente alla realtà dei fatti emersi durante il processo. Una recente sentenza della Corte di Cassazione ha affrontato un caso complesso in cui il mutamento dell’accusa incideva direttamente sulla possibilità di proseguire il processo in assenza di una querela di parte.

Il caso: furto di energia e riforma della procedibilità

La vicenda trae origine da un’accusa di furto di energia elettrica mediante manomissione del contatore. A seguito della Riforma Cartabia, tale fattispecie è divenuta procedibile a querela di parte. Nel caso di specie, la querela non era stata presentata nei termini di legge. Tuttavia, il Pubblico Ministero, durante l’udienza, aveva manifestato la volontà di contestare un’aggravante specifica (bene destinato a pubblico servizio) che avrebbe reso il reato nuovamente procedibile d’ufficio.

Il Tribunale di merito aveva rigettato la richiesta del PM, ritenendola tardiva e dichiarando l’improcedibilità dell’azione penale. Secondo il giudice di primo grado, una volta decorso il termine per la querela, l’azione non poteva più essere “salvata” da una modifica dell’imputazione.

La decisione della Suprema Corte

La Corte di Cassazione ha ribaltato totalmente questa impostazione. Gli Ermellini hanno chiarito che il giudice non possiede un potere di sindacato preventivo sull’ammissibilità della contestazione suppletiva. Se il PM decide di modificare l’addebito o aggiungere un’aggravante, il giudice deve limitarsi a prenderne atto e procedere alla valutazione nel merito della nuova imputazione.

Il potere del Pubblico Ministero di precisare l’accusa deriva direttamente dall’articolo 112 della Costituzione, che sancisce l’obbligatorietà dell’azione penale. Impedire tale attività significa violare le prerogative della pubblica accusa e compromettere la finalità del giusto processo, che mira alla corretta qualificazione giuridica dei fatti.

Le motivazioni

Le motivazioni della sentenza si fondano sulla netta distinzione tra l’istituto della prescrizione e quello della procedibilità. Mentre la prescrizione estingue il reato per il decorso del tempo, la procedibilità è una condizione per l’esercizio dell’azione. La Cassazione ha sottolineato che l’articolo 517 c.p.p. non pone limiti temporali rigidi alla contestazione suppletiva all’interno della fase dibattimentale. Il PM ha il dovere di contestare il fatto-reato correttamente circostanziato, e tale dovere non viene meno anche se la nuova circostanza muta il regime di procedibilità da querela a ufficio. Non esiste una decadenza per il PM legata al termine di presentazione della querela della persona offesa, poiché l’azione penale era stata regolarmente iniziata sotto un diverso regime normativo.

Le conclusioni

In conclusione, la sentenza riafferma la centralità del ruolo del Pubblico Ministero nella definizione del perimetro dell’accusa. La contestazione suppletiva di un’aggravante è legittima anche se finalizzata a rendere il reato procedibile d’ufficio, superando così l’inerzia della persona offesa nel presentare querela. Per l’imputato, la tutela non risiede nel blocco della contestazione, ma nella facoltà di chiedere nuovi termini a difesa o l’accesso a riti alternativi a fronte del mutamento del quadro processuale. Questa decisione garantisce che il processo penale non venga interrotto per vizi formali quando la sostanza dei fatti contestati merita un accertamento dibattimentale completo.

Il Pubblico Ministero può aggiungere un’aggravante durante il processo?
Sì, il Pubblico Ministero ha il potere-dovere di modificare l’imputazione o aggiungere aggravanti durante il dibattimento per adeguarla ai fatti emersi, secondo quanto previsto dall’articolo 517 del codice di procedura penale.

Cosa accade se un reato diventa procedibile d’ufficio dopo una modifica dell’accusa?
Se la nuova contestazione include un’aggravante che rende il reato procedibile d’ufficio, il processo prosegue regolarmente anche se la persona offesa non ha presentato querela nei termini previsti.

Il giudice può rifiutare la modifica dell’imputazione proposta dal PM?
No, il giudice non può esercitare un controllo preventivo sull’ammissibilità della contestazione suppletiva, poiché tale potere appartiene esclusivamente al Pubblico Ministero in forza dell’obbligatorietà dell’azione penale.

Testo del provvedimento

Sentenza di Cassazione Penale Sez. 4 Num. 50267 Anno 2023

Penale Sent. Sez. 4 Num. 50267 Anno 2023

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: COGNOME NOME COGNOME

Data Udienza: 22/11/2023

SENTENZA

sul ricorso proposto da: PROCURATORE DELLA REPUBBLICA PRESSO IL TRIBUNALE TRIBUNALE DI SIRACUSA nel procedimento a carico di: COGNOME NOME nato a SIRACUSA il DATA_NASCITA

avverso la sentenza del 11/05/2023 del TRIBUNALE di SIRACUSA

visti gli atti, il provvedimento impugnato e il ricorso; udita la relazione svolta dal Consigliere NOME COGNOME; Il PG in persona del Sostituto Procuratore NOME COGNOME ha concluso chiedendo sentenza di non doversi procedere per difetto di querela

RITENUTO IN FATTO

Con la sentenza in epigrafe, il Tribunale di Siracusa ha dichiarato non doversi procedere ai sensi dell’art. 129 e 529 cod. proc. pen. nei confronti di NOME COGNOME, in quanto l’azione non doveva essere proseguita per mancanza di querela in relazione al delitto contestato di cui all’art. 624 e 625 n. 2 cod. pen. commesso in Floridia in epoca prossima e antecedente al 15.10.2015.

1.1. Secondo la descrizione dei fatti di cui all’imputazione, l’imputata, al fine di procurarsi un profitto ingiusto consistito nel soddisfare il fabbisogno elettrico dell’immobile sito in Floridia mediante manomissione della calotta del contatore e rottura dei tenoni posteriori in modo tale da alterare la registrazione dei consumi con un errore di -80%, si era impossessata di una quantità indeterminata di energia elettrica sottraendola all’RAGIONE_SOCIALE Con l’aggravante di aver commesso il fatto con violenza sulle cose consistita nella rottura dei tenoni posteriori di fissaggio e di essersi avvalsa di un mezzo fraudolento consistito nell’alterare il sistema elettronico di misurazione dell’energia erogata.
1.2.11 Tribunale aveva rilevato all’udienza del 11.05.2023 che era decorso infruttuosamente il termine di novanta giorni per la proposizione della querela così come previsto dall’art. 85 Divo 150/2022. Dopo che il Pubblico Ministero aveva manifestato la volontà di contestare l’aggravante di cui all’art. 625 n. 7 co. pen., essendo il bene oggetto di impossessamento destinato a pubblico servizio, il Tribunale aveva ritenuto tardiva la richiesta di contestazione suppletiva, in quanto l’azione era divenuta improcedibile, e aveva ritenuto che la causa di improcedibilità ostasse a qualsiasi indagine in fatto ed esaurisse il potere di esercitare l’azione penale, salva la possibilità di un nuovo esercizio dell’azione penale medesima da parte del Pubblico Ministero per il medesimo fatto e la medesima persona
Avverso la sentenza propone ricorso per cassazione il Procuratore della Repubblica di Siracusa, formulando un unico motivo con cui ha dedotto la violazione di legge. Il ricorrente sostiene che illegittimamente il Tribunale avrebbe fissato un termine di decadenza per la facoltà del Pubblico Ministero di procedere alla contestazione ex art. 517 cod. proc. pen. e che i precedenti citati nella sentenza impugnata a sostegno di tale decisione sarebbero inconferenti.

La sentenza n. 43240 del 6 luglio 2016 citata dal Tribunale in merito alla preclusione per il giudice di qualunque accertamento sul fatto in presenza di una condizione di improcedibilità, riguarderebbe solo il principi di diritto relativo all prevalenza delle formule di proscioglimento nel merito rispetto a quelle di estinzione del reato e non a quelle di improcedibilità sulla scorta della

considerazione che il proscioglimento nel merito presuppone la valida costituzione del rapporto processuale, esclusa là dove la querela sia mancata o sia intempestiva. Nel caso in esame l’azione penale era stata esercitata con diverso regime di procedibilità e vi era stata pertanto regolare apertura del dibattimento e regolare assunzione delle prove. L’intervenuta modifica del regime di procedibilità non rende de plano il rapporto ab origine regolarmente costituito come non validamente costituito fino al punto di fare venire meno la legittimazione del P.M. a contestare la circostanza aggravante ex art. 517 cod. proc. pen. ovvero ad esercitare una facoltà in astratto esercitabile fino alla chiusura dell’istruttoria dibattimentale.
La sentenza che ha negato la possibilità di effettuare la contestazione suppletiva della circostanza aggravante nel caso di intervenuta prescrizione, sarebbe minoritario e oggi superato. La stessa Corte di cassazione ha in più occasioni precisato che ai fini della determinazione del tempo necessario a prescrivere l’aumento di pena per la circostanza aggravante è valutabile anche se la stessa sia stata oggetto di contestazione supplettiva dopo la decorrenza del termine di prescrizione previsto per il reato non aggravato, purchè la contestazione abbia preceduto la pronuncia della sentenza.
La stessa sentenza della Corte Costituzionale n. 139 del 2015 ha ritenuto lecita la contestazione dell’aggravante anche se derivante da circostanza nota fin dalla formulazione del capo di imputazione.

Infine il passaggio della motivazione della sentenza in cui si afferma che la pronuncia ex art. 129 non priverebbe il pubblico ministero del potere di esercitare l’Oazione penale per il medesimo fatto, diversamente qualificato, attraverso una nuova e valida costituzione del rapporto processuale sarebbe errato posto che la Corte ‘di Cassazione, pronunciando su una sentenza emessa ai sensi dell’art. 129 a seguito di richiesta di emissione di decreto penale di condanna per difetto di querela, ha ritenuto illegittima la sentenza rilevando che il PM avrebbe dovuto rimettere gli atti al PM per la corretta qualificazione giuridica dei fatti.
Il Procuratore Generale, nella persona del sostituto NOME COGNOME, ha chiesto dichiararsi non doversi procedere per difetto di querela.

CONSIDERATO IN DIRITTO

1.11 ricorso è fondato.

2.È assorbente il motivo riguardante la dedotta illegittimità della sentenza impugnata nella parte in cui ha ritenuto la tardività della contestazione suppletiva

da parte del Pubblico ministero, in quanto intervenuta oltre il termine per proporre la querela, in relazione al reato per come originariamente contestato.

Il Tribunale ha giustificato tale decisione operando un (erroneo) parallelo fra il termine di procedibilità e quello di prescrizione del reato, pur trattandosi, all’evidenza, di due situazioni giuridiche affatto diverse: l’istituto della prescrizion attiene all’estinzione di (quasi) tutti i reati a seguito del mero decorso del tempo, mentre il regime di procedibilità attiene alla necessaria sussistenza di una specifica condizione per l’esercizio dell’azione penale rispetto a determinate figure di reato, secondo una scelta che è rimessa alla discrezionalità del legislatore. Si tratta di discipline normative affatto diverse per struttura e finalità, che non possono essere equiparate ai fini che qui rilevano.
È, dunque, evidente che, nella specie, il Pubblico ministero, ai sensi dell’art. 517 cod. proc. pen., era pienamente legittimato ad effettuare * la contestazione suppletiva della circostanza aggravante in questione, a seguito della quale il reato oggetto di contestazione non poteva più considerarsi procedibile a querela di parte ma d’ufficio. Il Tribunale avrebbe dovuto decidere sulla imputazione rimodulata a seguito della contestazione suppletiva dell’accusa, stabilendo se nel caso concreto ne sussistessero i presupposti e traendone le relative conseguenze in tema di procedibilità del reato.
Sotto questo profilo, la pronuncia impugnata ha violato il codice di rito, che non consente al giudicante di esercitare alcun sindacato preventivo sull’ammissibilità della contestazione del fatto diverso da come è descritto nel decreto che dispone il giudizio o del reato concorrente o della circostanza aggravante non menzionati in tale decreto, dovendo invece provvedere sul capo d’imputazione come modificato, stabilendo se sussiste o meno la responsabilità penale dell’imputato (cfr. Sez. 2, n. 9039 del 17/01/2023, Rv. 284289 – 01).
5.1. Tale affermazione si inserisce in un costante orientamento, già ribadito da precedenti pronunce di legittimità (Sez. 6, n. 37577 del 15/10/2010, Rv. 248539 – 01, in motivazione), secondo cui gli artt. 516 cod. proc. pen. e segg., inseriti sotto la rubrica “Nuove contestazioni”, disciplinano l’esercizio dell’azione penale nel corso del dibattimento, mirando a salvaguardare il principio della necessaria correlazione tra accusa e sentenza. Il Pubblico ministero interviene sull’imputazione enunciata nell’atto che instaura il giudizio, per adeguarla a quanto emerge dalle prove raccolte, in modo che il dibattimento possa proseguire e la decisione conformarsi alla fattispecie concreta corretta e/o ampliata. Effettuare una nuova contestazione è un potere esclusivo del Pubblico ministero, inerente
all’esercizio dell’azione penale, la cui obbligatorietà è prescritta dall’art. 112 Cost. Pertanto, la decisione del giudice del dibattimento che, arrogandosi un potere che nessuna norma gli riconosce, nega al Pubblico ministero il compimento di un atto imperativo, insindacabile e obbligatorio qual è la contestazione della circostanza aggravante, rilevando la tardività, è illegittimo.

5.2. Nello stesso senso si era già affermato quanto segue: “avvenuta, infatti, la contestazione del reato connesso da parte del pubblico ministero, il giudice che procede ha l’obbligo di provvedere in ordine al nuovo capo di imputazione, stabilendo se sussiste o meno la responsabilità penale dell’imputato, ovvero dichiarando la propria incompetenza perché il fatto appartiene a quella di un giudice superiore. E ove il giudicante ometta di decidere nel senso su riferito, la sentenza da lui resa potrà essere utilmente impugnata in quanto non si è pronunciata su di un capo di imputazione. Anzi, è proprio questo l’unico rimedio a disposizione del rappresentante della pubblica accusa avverso il rifiuto del giudicante a provvedere sulla contestazione effettuata ai sensi dell’articolo 517 cod. proc. pen., dal momento che la possibilità di procedere autonomamente – da taluni prospettata – è data per il reato connesso, ma non per la circostanza aggravante” (Sez. 2, n. 5180 del 5.11.1999, in motivazione).
5.3. Ulteriore argomento si trae dalla lettura della motivazione della sentenza della Corte costituzionale n. 139/2015, la quale ha dichiarato l’illegittimità costituzionale dell’art. 517 del codice di procedura penale, nella parte in cui, nel caso di contestazione di una circostanza aggravante che già risultava dagli atti di indagine al momento dell’esercizio dell’azione penale, non prevede la facoltà dell’imputato di richiedere al giudice del dibattimento il giudizio abbreviato relativamente al reato oggetto della nuova contestazione. In tale decisione viene precisato come la contestazione “tardiva” di circostanze aggravanti sia idonea a determinare «un significativo mutamento del quadro processuale», potendo «incidere in modo rilevante sull’entità della sanzione – tanto più quando si tratti di circostanze ad effetto speciale – e talvolta sullo stesso regime di procedibilità del reato». Tale passaggio motivazionale ammette e dà per scontata la possibilità che la contestazione suppletiva di una circostanza aggravante, effettuata nel corso del giudizio, determini – ove previsto per legge – il mutamento del regime di procedibilità del reato per cui si procede.
Quanto alla tardività della contestazione suppletiva rilevata dal giudicante, vanno qui ribaditi i principi affermati da Sez. Unite n. 4 del 28/10/1998 – dep. 1999, Rv. 212757, secondo cui «la direttiva n. 78, di cui all’art. 2 della legge delega per il vigente codice di rito (legge 16 febbraio 1987 n. 81), prevedendo appunto il potere del pubblico ministero di procedere nel dibattimento alla modifica

dell’imputazione non pone specifici limiti temporali all’esercizio di detto potere nell’ambito di tale fase processuale, né consente di fare distinzioni quanto alla fonte degli elementi dai quali la contestazione “suppletiva” trae causa. E ciò è stato previsto dalla direttiva in esame, e poi introdotto nel codice di rito, perché la modifica dell’imputazione o la contestazione di una circostanza aggravante, come pure di un reato concorrente, non possono che considerarsi come eventualità fisiologiche in un sistema processuale che si ispira al rito accusatorio incentrato nel dibattimento, ma che non consente, come più volte ricordato dalla Corte costituzionale, dispersione degli elementi utili per un “giusto processo”. Ora, è vero che la tendenziale parità delle parti, cui si ispira la logica del sistema accusatorio – nell’esaltare il principio del contraddittorio – richiede che il pubblico ministero formuli l’imputazione in base agli elementi d’accusa già acquisiti nelle indagini preliminari (artt. 405-407 cod. proc. pen.) e che, a sua volta, l’imputato, posto a conoscenza degli elementi di accusa, possa sin dall’inizio del dibattimento contrastarli efficacemente. Ma ciò non può comportare, come ineluttabile conseguenza, che, se il pubblico ministero, per inerzia o errore, abbia omesso in parte la contestazione di elementi di accusa già acquisiti, non possa provvedervi poi nel dibattimento, e sin dal suo inizio, apportando le necessarie modifiche all’imputazione».
7. In riferimento al momento processuale in cui il potere di precisazione della contestazione, immediatamente derivante dal principio costituzionale dell’obbligatorietà dell’azione penale di cui all’art. 112 Cost., deve essere esercitato, le direttrici ermeneutiche declinate dalla giurisprudenza di legittimità, nella sua più autorevole composizione (Sez. U, n. 4 del 28/10/1998 – dep. 1999, Barbagallo, Rv. 212757), non assegnano alcuna preclusione correlata alla preesistenza, rispetto all’apertura del dibattimento, degli elementi di fatto che portano alla modifica dell’imputazione di cui all’art. 516 cod. proc. pen. e alla contestazione di un reato concorrente o di una circostanza aggravante di cui all’art. 517 cod. proc. pen., poiché le nuove contestazioni possono essere effettuate dopo l’avvenuta apertura del dibattimento e prima dell’espletamento dell’istruzione dibattimentale, e dunque anche sulla sola base degli atti già acquisiti dal pubblico ministero nel corso delle indagini preliminari. Di guisa che il potere di procedere nel dibattimento alla modifica dell’imputazione o alla formulazione di nuove contestazioni va riconosciuto al Pubblico ministero senza specifici limiti temporali o di fonte, in quanto l’imputato ha facoltà di chiedere al giudice un termine per contrastare l’accusa, esercitando ogni prerogativa difensiva come la richiesta di nuove prove o il diritto ad essere rimesso in termini per chiedere riti alternativi o
l’oblazione (ex multis Sez. 6, n. 18749 del 11/04/2014, Rv. 262614; Sez. 6 n. 44980 del 22.09.2009, Rv. 245284).

Sulla specifica questione oggetto della presente impugnazione si è già pronunciata la Sezione Feriale di questa Corte, la quale ha condivisibilmente affermato il principio secondo cui, in tema di reati divenuti perseguibili a querela a seguito della modifica introdotta dal d.lgs. 10 ottobre 2022, n. 150, nel caso di intervenuto decorso del termine previsto all’art. 85 del d.lgs. citato senza che sia stata proposta la querela, è consentito al pubblico ministero di modificare l’imputazione in udienza mediante la contestazione di una circostanza aggravante per effetto della quale il reato divenga procedibile di ufficio, essendo lo stesso investito, anche in difetto di sopravvenienze dibattimentali rilevanti a tale fine, del potere-dovere di esercitare l’azione penale per un reato correttamente circostanziato (cfr. Sez. F, n. 43255 del 22/08/2023, Rv. 285216 – 01; fattispecie di furto, in relazione alla quale, per effetto della contestazione suppletiva dell’aggravante di cui all’art. 625, comma primo, n. 7 cod. pen., il delitto era divenuto procedibile di ufficio). Ciò è stato affermato sul presupposto che il P.M. non ha la mera facoltà, bensì il potere-dovere di esercitare e proseguire l’azione penale per il fatto-reato correttamente circostanziato, e non ostando, in ipotesi, alla contestazione suppletiva di una circostanza aggravante l’assenza di sopravvenienze dibattimentali all’uopo rilevanti.
Dalle superiori considerazioni discende che il Tribunale ha illegittimamente precluso al Pubblico ministero il potere-dovere di esercitare e proseguire l’azione penale per il fatto-reato oggetto della contestazione suppletiva, in tal modo incorrendo nella nullità assoluta di ordine generale ex artt. 178 e 179 cod. proc. pen., concernente la formulazione dell’imputazione ad opera della parte pubblica nell’esercizio dell’azione penale.

A tale nullità consegue l’annullamento senza rinvio della sentenza impugnata, con trasmissione degli atti al Tribunale di Siracusa, in diversa composizione, per l’ulteriore corso.

P.Q.M.

Annulla senza rinvio la sentenza impugnata e dispone trasmettersi gli atti al Tribunale di Siracusa per l’ulteriore corso.

Così deciso il 22.11.2023

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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