Chat criptate: la Cassazione conferma l'utilizzabilità

La Corte di Cassazione ha rigettato il ricorso di un imputato accusato di associazione a delinquere finalizzata al narcotraffico, confermando la piena utilizzabilità delle prove derivanti da chat criptate. La Corte ha stabilito che l’acquisizione di tali dati, ottenuti dalle autorità francesi e trasmessi tramite Ordine Europeo di Indagine, è legittima e non viola i principi fondamentali, allineandosi alle recenti sentenze delle Sezioni Unite. È stato inoltre confermato che un rapporto stabile e fiduciario di fornitura, anche in assenza di un obbligo di acquisto esclusivo, può costituire prova della partecipazione al sodalizio criminale.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 23 dicembre 2025 in Diritto Penale, Giurisprudenza Penale, Procedura Penale

Chat Criptate e Ordine Europeo di Indagine: La Cassazione Conferma la Piena Utilizzabilità

In un’era digitale dove le comunicazioni viaggiano sempre più spesso su canali protetti, la questione dell’utilizzabilità delle chat criptate nei processi penali è diventata centrale. La sentenza n. 37456 del 2024 della Corte di Cassazione affronta direttamente questo tema, offrendo chiarimenti fondamentali sulla legittimità dell’acquisizione di tali prove tramite Ordine Europeo di Indagine (OEI) e sulla configurabilità del vincolo associativo nel narcotraffico. La pronuncia si inserisce nel solco tracciato dalle recenti decisioni delle Sezioni Unite, consolidando un orientamento giurisprudenziale di grande rilevanza.

I Fatti di Causa: Un’Associazione Dedita al Narcotraffico

Il caso riguarda un soggetto destinatario di una misura cautelare di custodia in carcere per partecipazione a un’associazione a delinquere finalizzata al traffico internazionale di stupefacenti e per diversi episodi di acquisto e cessione di droga. Le prove a suo carico provenivano in larga parte dall’analisi di conversazioni avvenute su una piattaforma di comunicazione criptata, i cui dati erano stati acquisiti dalle autorità giudiziarie francesi e successivamente trasmessi all’Italia tramite un Ordine Europeo di Indagine.

Il Ricorso dell’Imputato e le Obiezioni sull’Utilizzabilità delle Chat Criptate

La difesa dell’imputato ha presentato ricorso in Cassazione basandosi su due motivi principali.

La presunta illegalità dell’acquisizione

Il primo motivo contestava la legittimità stessa dell’acquisizione delle chat criptate. Secondo la difesa, l’operazione condotta dalle autorità francesi non era una mera acquisizione di dati, ma una vera e propria attività di intercettazione di massa, indiscriminata e in violazione dei diritti fondamentali tutelati dalla Costituzione italiana e dalle convenzioni internazionali. Si sosteneva che tale attività avrebbe dovuto seguire le più stringenti regole previste per le intercettazioni e che, in loro assenza, i dati raccolti fossero processualmente inutilizzabili.

L’insussistenza del vincolo associativo

Con il secondo motivo, la difesa argomentava che, anche ammettendo l’utilizzabilità delle chat, da esse non emergeva la prova di una partecipazione stabile dell’imputato al sodalizio criminale. Le conversazioni, a dire del ricorrente, dimostravano solo contatti bilaterali per singoli affari di compravendita di stupefacenti, privi di quel vincolo associativo stabile (pactum sceleris) che caratterizza il reato di associazione a delinquere.

Le Motivazioni della Cassazione: Perché le chat criptate sono prove valide

La Corte di Cassazione ha rigettato entrambi i motivi di ricorso, fornendo una motivazione dettagliata e in linea con i più recenti e autorevoli approdi giurisprudenziali.

Sul primo punto, relativo all’utilizzabilità delle chat criptate, i giudici hanno richiamato le sentenze ‘Gjuzi’ e ‘Giorgi’ delle Sezioni Unite (nn. 23755 e 23756 del 2024). Queste sentenze hanno stabilito che l’acquisizione, tramite OEI, di dati già disponibili presso un’autorità giudiziaria straniera è un’attività legittima di circolazione della prova. La Corte ha chiarito che non si tratta di disporre una nuova intercettazione in Italia, ma di ricevere elementi probatori già raccolti all’estero. Anche affrontando la recente sentenza della Corte di Giustizia dell’Unione Europea (30 aprile 2024), la Cassazione ha precisato che la mancata notifica preventiva all’autorità italiana non comporta un’automatica inutilizzabilità. Ciò che conta è una verifica ex post: l’attività di captazione sarebbe stata ammissibile secondo l’ordinamento italiano? Nel caso di specie, trattandosi di un reato grave come l’associazione finalizzata al narcotraffico, la risposta è affermativa, rendendo i dati pienamente utilizzabili.

Per quanto riguarda il secondo motivo, la Corte ha ritenuto logica e ben fondata la valutazione del Tribunale del riesame. Gli elementi emersi dalle chat non delineavano semplici rapporti acquirente-venditore, ma un legame stabile e fiduciario. L’uso stesso di telefoni criptati, la frequenza dei contatti, l’importanza economica delle operazioni e la consapevolezza reciproca di operare all’interno di una rete più ampia erano tutti indizi convergenti. In particolare, la Corte ha valorizzato un episodio in cui l’imputato, pur acquistando droga da un altro fornitore a un prezzo migliore, si era premurato di ottenere il ‘consenso’ del suo referente principale, a dimostrazione del suo inserimento in una gerarchia e in un contesto associativo, non in un libero mercato. Questo comportamento, secondo la Corte, smentisce la tesi del rapporto meramente commerciale e conferma l’esistenza di un vincolo di collaborazione stabile e consapevole, sufficiente a integrare la partecipazione all’associazione.

Le Conclusioni: Implicazioni Pratiche della Sentenza

La sentenza in esame consolida un principio di fondamentale importanza per il contrasto alla criminalità organizzata nell’era digitale. Viene riaffermata la piena legittimità dell’utilizzo di prove derivanti da sistemi di comunicazione criptata, quando acquisite attraverso gli strumenti di cooperazione giudiziaria europea come l’OEI. Questo orientamento garantisce agli inquirenti la possibilità di utilizzare strumenti investigativi efficaci, bilanciandoli con una verifica di compatibilità con i principi fondamentali dell’ordinamento interno. Inoltre, la pronuncia ribadisce che la partecipazione a un’associazione criminale può essere desunta non solo da atti formali di affiliazione, ma anche da comportamenti concludenti che rivelano un inserimento stabile e consapevole nella struttura, come un rapporto continuativo e fiduciario con i vertici del sodalizio per l’approvvigionamento di droga.

I dati provenienti da chat criptate, acquisiti tramite un Ordine Europeo di Indagine, sono utilizzabili come prova in un processo penale italiano?
Sì. La Corte di Cassazione, richiamando le Sezioni Unite, ha stabilito che si tratta di una legittima forma di circolazione della prova già raccolta da un’autorità giudiziaria estera. L’utilizzabilità è ammessa a condizione che l’attività investigativa originaria sarebbe stata consentita anche dalla legge italiana per la stessa tipologia di reato.

La mancata notifica all’autorità italiana dell’avvio di un’attività di intercettazione su un soggetto presente in Italia, come previsto dalla normativa europea, rende i risultati inutilizzabili?
No, non necessariamente. La mancanza della notifica non produce di per sé un vizio di inutilizzabilità. È necessario effettuare una verifica successiva per stabilire se, in base al diritto interno, le operazioni sarebbero state comunque ammissibili. Se, come nel caso di specie per il reato di associazione per narcotraffico, l’intercettazione fosse stata consentita, i risultati sono utilizzabili.

Un rapporto continuativo di acquisto di stupefacenti da un’associazione criminale è sufficiente per configurare il reato di partecipazione all’associazione stessa?
Sì, può esserlo. La Corte ha chiarito che non è necessario un obbligo di acquisto esclusivo. Se il rapporto tra acquirente e fornitore è stabile, fiduciario e si inserisce in una prospettiva di collaborazione duratura, andando oltre il singolo scambio commerciale, può essere considerato prova della partecipazione dell’acquirente al sodalizio, in quanto assicura un canale di smercio costante all’organizzazione.

Testo del provvedimento

Sentenza di Cassazione Penale Sez. 6 Num. 37456 Anno 2024

Penale Sent. Sez. 6 Num. 37456 Anno 2024

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: COGNOME NOME

Data Udienza: 08/07/2024

SENTENZA

sul ricorso proposto da NOME, nato il DATA_NASCITA a Locri

avverso l’ordinanza in data 09/06/2023 del Tribunale di Reggio Calabria visti gli atti, il provvedimento impugnato e il ricorso; udita la relazione svolta dal consigliere NOME COGNOME; udite le conclusioni del Pubblico ministero in persona del AVV_NOTAIO, che ha concluso per il rigetto del ricorso; udito il difensore, AVV_NOTAIO, in sost. dell’AVV_NOTAIO, che ha chiesto l’accoglimento del ricorso.

RITENUTO IN FATTO

Con ordinanza del 09/06/2023 il Tribunale di Reggio Calabria ha confermato in sede di riesame quella del G.i.p. del Tribunale di Reggio Calabria in data 13/03/2023, con cui è stata applicata nei confronti di NOME COGNOME la misura cautelare della custodia in carcere per il reato di partecipazione ad associazione

dedita al narcotraffico (capo C) e per reati di acquisto e cessione di sostanze stupefacenti (capi C49, C50, C51, C52, C53).

Ha proposto ricorso NOME tramite il suo difensore.

2.1. Con il primo motivo deduce violazione di legge in relazione all’illegalità dell’attività di acquisizione delle chat, rivenienti da intercettazione di flu telematici sul server RAGIONE_SOCIALE, con violazione dei principi fondamentali del diritto interno e sovranazionale (artt. 15 e 24 Cost., 6 C.E.D.U., 6 Carta di Nizza, direttiva 2014/41/UE).

Le chat, acquisite mediante ordini europei di indagine presso l’A.G. RAGIONE_SOCIALE, non avrebbero potuto ricondursi ai dati di cui all’art. 234-bis cod. proc. pen., ma avrebbero dovuto considerarsi provenienti da attività di intercettazione, come desumibile dall’analisi degli atti trasmessi dall’A.G. RAGIONE_SOCIALE, utile anche per comprendere il meccanismo di decodifica e il suo funzionamento.

Trattandosi in sostanza di intercettazioni, l’attività sui contenuti di tutte comunicazioni di tutti gli utenti della compagnia telefonica aveva gravi punti di attrito con i principi fondamentali a tutela dei diritti individuali inviolab rapporto ai limiti all’interferenza dell’azione autoritativa dello Stato.

Il tipo di intercettazione a bersaglio indiscriminato era in contrasto con i principi dell’ordinamento interno, a cominciare dall’art. 1 d.lgs. 108 del 2017, che in sede di recepimento della direttiva 2014/41/UE, stabilisce che l’attuazione deve assicurare il rispetto dell’ordinamento costituzionale e della Carta dei diritt fondamentali dell’Unione Europea e dei diritti in tema di libertà e giusto processo.

Avrebbe dovuto ravvisarsi la sanzione dell’inutilizzabilità a presidio di regole contenute nella legge ordinaria attuative degli artt. 2 e 15 Cost. e dei principi richiamati dall’art. 1 d.lgs. 108 cit.

Né avrebbe dovuto trascurarsi la circostanza che il RAGIONE_SOCIALE aveva sollevato questione pregiudiziale, rimessa alla Corte di Giustizia dell’Unione Europea su tali temi.

Non era convincente l’assunto della qualificazione delle chat come documento digitale, a fronte dell’acquisizione di elementi conoscitivi idonei a far chiarezza in ordine alla natura di intercettazione dell’attività svolta dall’ARAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE dovendosi inoltre considerare la diversa ratio dell’introduzione dell’art. 234-bis cod. proc. pen. anche a fronte dell’esistenza di una norma interna, cioè l’art. 78 disp. att. cod. proc. pen., che disciplina la circolazione di atti di procedimento penale straniero.

2.2. Con il secondo motivo denuncia violazione di legge e vizio di motivazione in ordine al reato associativo.

Le chat presuntivamente attribuite al ricorrente non erano coerenti con l’assunto della configurabilità della sua partecipazione ad un sodalizio.

Emergevano situazioni instabili improntate nel senso di delineare il concorso in plurimi reati ma non anche un vincolo associativo.

L’adesione al pactum sceleris era data per scontata a fronte di indizi relativi a reati-fine.

In realtà tutti gli elementi posti in evidenza, compreso l’utilizzo di criptofonin erano coerenti con l’ipotesi di contatti bilaterali, necessari alla conclusione d singoli affari, non essendo inoltre esclusa la possibilità di acquisizione dello stupefacente da soggetti esterni all’associazione sulla base di ragioni di convenienza economica, dunque in assenza di un vincolo a monte, correlato ad una tendenziale esclusività commerciale che giustifichi l’estensione all’acquirente del contributo tipico alla vita e all’operatività del sodalizio.
Emblematiche erano le vicende connesse al reato sub C49), in cui il ricorrente si premurava di non voler innescare gelosie con altro referente, mentre il fatto che il grossista auspicasse futuri affari collideva con il presupposto di un programma incentrato su una serie indeterminata di delitti, a prescindere dalla considerazione in cui era tenuto un cliente.

La continuità dei rapporti non era rilevante anche in ragione del breve lasso di tempo preso in considerazione ai fini dell’individuazione del contributo ascrivibile al ricorrente, dovendosi piuttosto prospettare un’autonoma rete commerciale dell’utilizzatore del criptofonino, presuntivamente individuato nel ricorrente.

Erano illogiche le valutazioni del Tribunale in ordine all’inserimento nei traffici di droga del sodalizio da parte di soggetto che perseguiva fini di arricchimento personale, non essendo stati indicati precisi indizi idonei a rappresentare i tratti tipici del ruolo del partecipe.

Il Tribunale non aveva comunque dato conto di come i plurimi episodi di contatto tra il ricorrente ed esponenti del sodalizio fossero idonei a trasformare il vincolo sinallagmatico delle singole operazioni nell’adesione dell’acquirente al programma criminoso. Di qui il carattere assertivo ed elusivo della motivazione.

Con successiva memoria il difensore ha presentato motivi aggiunti.

3.1. Con il primo richiama i temi del primo motivo principale e segnala la rilevanza della sentenza n. 44155 del 26 ottobre 2023 della Corte di cassazione in relazione all’inapplicabilità dell’art. 234-bis cod. proc. pen. ad attività di raccolta occulta di dati conservati nei server o in supporti informatici nella disponibilit della società erogatrice, alla riconducibilità dell’attività nell’alveo della discip dettata dall’art. 254-bis cod. proc. pen., alla valenza della disciplina dettata da riformulato art 132 codice privacy riferita ai dati esterni di traffico, alla necessi
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di una doppia verifica correlata all’emissione di ordine europeo di indagine, avente ad oggetto la necessità e proporzionalità dell’acquisizione e la compatibilità con le garanzie e i limiti posti a tutela di diritti e libertà individuali, ricon dall’ordinamento interno e da fonti sovranazionali, anche al di là dell’individuazione dell’organo competente.

Di qui l’incompatibilità di un’intercettazione indiscriminata, senza indizi di reato preliminarmente conformatisi, così da coinvolgere la generalità degli utenti del servizio di messaggistica.

3.2. Con il secondo motivo approfondisce temi del secondo motivo del ricorso principale, in tema di partecipazione al sodalizio.

Ribadisce il carattere illogico e apodittico della motivazione a fronte del significato contrario degli elementi valorizzati, alla luce del tenore di alcune chat espressive del tipo di rapporti intercorrenti tra pretesi sodali o degli spazi d manovra nell’individuazione del fornitore con il timore da parte del soggetto individuato nel ricorrente di innestare conflitti tra soggetti che si occupano della vendita di stupefacenti, salvo ipotizzare che associati si facciano concorrenza nel mercato dei narcotici.
Il vizio logico era ravvisabile nell’erronea categorizzazione dei protagonisti della vicenda con giustapposizione tra soggetti esterni all’associazione e soci finanziatori.

La circostanza che fosse riconosciuto al ricorrente di prendere la droga dove voleva costituiva elemento contrastante con la qualità di associato, attribuitagli nel provvedimento impugnato.

Il procedimento, rinviato a seguito della rimessione alle Sezioni Unite della Corte di cassazione della questione riguardante l’utilizzabilità delle chat acquisite con ordine europeo di indagine, è stato nuovamente fissato a seguito del deposito della sentenza delle Sezioni Unite, pronunciata in data 29 febbraio 2024.

CONSIDERATO IN DIRITTO

Il primo motivo e il corrispondente motivo aggiunto sono infondati.

1.1. il tema giuridico, che ne forma oggetto, concerne l’utilizzabilità delle chat acquisite a mezzo di ordine europeo di indagine ed ha dato luogo alla rimessione della questione alle Sezioni Unite, che si sono poi pronunciate, dando risposta alle questioni sollevate anche in questa sede (si richiamano Sez. U, n. 23755 del 29/02/2024, Gjuzi e Sez. U, n. 23756 del 29/02/2024, COGNOME).

1.2. Va invero rimarcato che le Sezioni Unite hanno confutato la tesi secondo cui avrebbe dovuto applicarsi l’art. 234-bis cod. proc., come peraltro già escluso

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in alcune pronunce, che, nondimeno, avevano negato la ravvisabilità di cause di inutilizzabilità (in tal senso Sez. 6, n. 46833 del 26/10/2023, COGNOME, Rv. 285543, Sez. 6, n. 48838 del 11(10/2023, COGNOME, Rv. 285599, Sez. 6, n. 46482 del 27/09/2023, COGNOME, Rv. 285363).

Si tratta dunque di operare una riqualificazione, non incidente di per sé sull’utilizzabilità del dato acquisito.

1.3. Ciò posto, le Sezioni Unite, pronunciandosi su vicenda cautelare strettamente collegata a quella in esame, hanno riconosciuto la sostanziale legittimità degli ordini europei di indagine: comunque si voglia intendere l’attività di indagine svolta in Francia, in quanto riconducibile o meno ad attività di intercettazione, è stato al riguardo sottolineato che: 1) si trattava di acquisire at già nella disponibilità dell’A.G. RAGIONE_SOCIALE; 2) in tale prospettiva sussisteva requisito dell’ammissibilità in un caso interno analogo, di cui all’art. 6, parag. 1 lett. b) della direttiva 2014/41/UE, venendo in rilievo gli strumenti che assicurano la circolarità della prova, anche nel caso di intercettazioni telefoniche, secondo quanto previsto dall’art. 270 cod. proc. pen., comunque non implicanti l’intervento autorizzatorio del giudice; 3) sussisteva il requisito della proporzionalità i rapporto al mirato quadro di indagine; 4) non erano ravvisabili violazioni di diritt fondamentali, comunque non specificamente allegati e comprovati dalla parte interessata; 5) non era necessaria ai fini dell’utilizzabilità del dato probatorio disponibilità dell’algoritmo utilizzato per la decriptazione, incidente sull’affidabil del dato piuttosto che sulla sua utilizzabilità, fermo restando che sul piano tecnico solo il corretto algoritmo avrebbe assicurato un risultato attendibile in mancanza di specifica allegazione di elementi tali da far dubitare della reale corrispondenza del dato criptato a quello risultante dalla decriptazione; 6) non avrebbe potuto prospettarsi la competenza del giudice all’adozione dell’ordine europeo di indagine, neppure nella prospettiva che venisse in rilievo corrispondenza, essendo anche a tal fine sufficiente il provvedimento del Pubblico ministero, diversamente da quanto previsto, sulla scia di arresti della Corte di giustizia dell’Unione Europea, ai fini dell’acquisizione di tabulati recanti i dati esterni di traffico e ubicazione, dall 132 d.lgs. 196 del 2003, che fa riferimento all’acquisizione direttamente presso un gestore di servizi telefonici e telematici e non all’acquisizione di dati già nel disponibilità di altra A.G. Corte di Cassazione – copia non ufficiale
1.4. In tal modo devono ritenersi superati non solo i rilievi formulati nelle sentenze n. 44154 e n. 44155 del 26 ottobre 2023 della Sesta Sezione della Corte di cassazione, che sono state richiamate nel primo motivo aggiunto, ma anche quelli originariamente dedotti in questa sede con il primo motivo.

Va invero ribadito che, pur volendo considerare l’attività di indagine svolta in Francia alla stregua di intercettazioni telematiche, ciò è avvenuto sulla base di

provvedimenti autorizzativi idonei dell’A.G. RAGIONE_SOCIALE, senza che possa prospetta il problema di un’attività captativa a bersaglio indeterminato, eccedente i lim proporzionalità e tale da dare luogo a violazione di diritti fondamentali, giac contrario, secondo quanto rilevato dalle Sezioni Unite, è stato dato c dell’indispensabilità dello strumento utilizzato e della riferibilità delle chat ad organizzazioni criminali dedite al traffico internazionale di stupefac coinvolgente i singoli utenti, attese le onerose condizioni economiche prospettiva dell’anonimato e dell’impenetrabilità, dovendosi inoltre conside che si trattava anche di identificare i dirigenti della società preposta alla del sistema e valutare il loro coinvolgimento nelle attività illecite (pag. 5 sentenza 23756/2024 cit.).
Deve inoltre richiamarsi quanto affermato dalle Sezioni Unite in ordin all’onere gravante sulla parte che deduca un profilo di inutilizzabilità, essend a tal fine valorizzata anche una sentenza che in materia di utilizzazio intercettazioni in diverso procedimento aveva nitidamente sottolineato che la pa interessata ha l’onere di allegare e provare il fatto dal quale dipende l’e inutilizzabilità, se del caso sulla base di copia degli atti rilevanti del proc originario che la parte stessa ha diritto di ottenere (S. U, n. 17/11/2004, Es Rv. 229245).
Con riguardo alla materia dell’ordine europeo di indagine tale principi correla anche alla presunzione di legittimità degli atti compiuti in base al interno dell’A.G. estera e alla necessità che la parte interessata si attivi Stato di esecuzione per eccepire eventuali profili di illegittimità, salva la fa dedurre dinanzi al giudice dello Stato di emissione la violazione di d fondamentali nel rispetto del segnalato onere.

1.5. Nel motivo di ricorso si è fatto riferimento alla questione pregiudi sollevata dal Tribunale di RAGIONE_SOCIALEo.

Sul punto deve rilevarsi che la Corte di Giustizia dell’Unione europea, sul t dell’acquisizione delle chat criptate a mezzo di ordine europeo di indagine, si è pronunciata in data 30 aprile 2024, formulando valutazioni non dissonanti quelle espresse nelle due sentenze delle Sezioni Unite.

Deve peraltro segnalarsi il punto (107) di tale sentenza in cui si rile l’infiltrazione in apparecchi terminali diretta ad estrarre dati relativi al all’ubicazione e alle comunicazioni di un servizio legato ad internet, avr dovuto considerarsi intercettazione di telecomunicazioni, implicante l’applicazi dell’art. 31 della direttiva, che, nel caso di presenza all’estero della sottoposta ad intercettazione, impone la notifica all’autorità competente d Stato estero, notifica che crulgi assume rilievo anche ai fini della tutela de fondamentali dei soggetti intercettati.
1.6. Orbene, è noto che la notifica ha la funzione di consentire all’Autorità competente di verificare se l’attività di intercettazione sia ammissibile in base a quanto previsto dall’ordinamento interno.

L’art. 24 del d.lgs. 108 del 2017, al riguardo, stabilisce che, se la competente autorità rileva che si procede per un reato che non consente operazioni di intercettazione, ne può interdire l’esecuzione.

E’ previsto d’altro canto che l’intervento possa avvenire anche dopo l’inizio delle operazioni quando si abbia contezza della presenza del soggetto all’estero o, eventualmente, alla fine di esse.

A fronte di ciò, le indicazioni fornite sul punto dalla Corte di giustizia sono coerenti con l’impianto della direttiva 2014/41/UE, nella quale si fa riferimento alla verifica dei presupposti e non solo del reato per cui si procede.

1.7. Sta di fatto che le Sezioni Unite, pur intervenute prima della Corte di giustizia, hanno comunque formulato un’ampia valutazione, che consente di rilevare che non ricorrono profili di inutilizzabilità.

In primo luogo, deve rimarcarsi che la mancanza della notifica non produce di per sé alcun vizio: al di là della non sempre agevole individuazione dell’Autorità che nello Stato estero risulta competente, deve ribadirsi che la necessità della notifica potrebbe sorgere ad operazioni già avviate o addirittura terminate.

Ciò consente di rilevare che la sua funzione, proprio perché volta ad assicurare la tutela dei diritti dei soggetti coinvolti, deve essere quella di garantire controllo ai fini dell’utilizzazione di un mezzo e dei suoi risultati conoscitivi, ove stessi risultino non ammissibili in base al diritto interno.

Può dirsi, sotto tale riguardo, che ciò che occorre, anche in mancanza della notifica, è che possa essere effettuata la verifica volta a stabilire l’ammissibilità un mezzo e dei suoi esiti.

Nel caso di specie, peraltro, la situazione è resa più complessa dal fatto che non viene in rilievo l’utilizzazione da parte dell’A.G. che ha disposto ed eseguito le operazioni di captazione, ma da parte dell’A.G. dello Stato estero, che ha acquisito i risultati di quelle operazioni a mezzo di ordini europei di indagine.

In ogni caso, considerando la funzione della notifica e la sua potenziale idoneità ad assicurare un intervento interdittivo, deve ritenersi che lo stesso possa valere ad escludere l’utilizzabilità del dato probatorio acquisito anche nel procedimento in corso nello Stato estero: in altre parole deve ritenersi ammissibile un controllo sul risultato delle operazioni di intercettazione rivenienti d acquisizione a mezzo di 0.E.I., nel senso che possa, ora per allora, verificarsi se le operazioni fossero o meno da interdire, ciò che dovrebbe tradursi, se del caso, in una causa di inutilizzabilità di quanto acquisito.
Ma così inquadrato il tema, anche volendo superare, alla luce di quanto stabilito dalla Corte di giustizia, il dato emergente dall’art. 24 d.lgs. 108 d 2017, che si riferisce al solo reato, deve in primo luogo rimarcarsi che, come posto in luce dalle Sezioni Unite, si procedeva fra l’altro per reato di associazione dedita a narcotraffico, che anche in Italia avrebbe consentito il ricorso a intercettazioni.

Inoltre può rilevarsi come proprio le Sezioni Unite, senza che in questa sede siano stati valorizzati elementi di segno contrario, abbiano posto in luce (cfr. pagg. 51 e 52 della sentenza n. 23756 cit.) la sussistenza di tutti i presupposti legittimanti, sottolineando che nei provvedimenti autorizzativi dell’A.G. RAGIONE_SOCIALE erano stati posti in evidenza gli elementi indizianti a carico degli utilizzatori del chat criptate, a cominciare dal fatto stesso dell’utilizzo di quel sistema di comunicazione, di per sé vietato in Italia, in quanto inidoneo ad assicurare l’identità prima dell’attivazione (art. 98 -undecies d.lgs. 259 del 2003).
Ciò vai quanto dire che in sede di verifica, su quelle basi, non avrebbe potuto ipotizzarsi un provvedimento interdittivo, volto a garantire il rispetto dell condizioni di ammissibilità contemplate dall’ordinamento interno, sussistendo per contro i relativi presupposti.

Da tutto ciò discende l’infondatezza dei rilievi difensivi in punto di inutilizzabilità.

Venendo al secondo motivo e al corrispondente motivo aggiunto, deve parimenti rilevarsene l’infondatezza.

2.1. Non è specificamente contestata la gravità indiziaria in ordine ai reati di acquisto e cessione di stupefacenti, contestati ai capi C49), C50) C51), C52) e C53), tutti connotati e propiziati da stabili rapporti tra il ricorrente e COGNOME NOME, ritenuto figura apicale del sodalizio contestato al capo C), oltre che da rapporti intercorrenti tra lo stesso ricorrente e COGNOME NOME, nonché tra il ricorrente e COGNOME NOME NOME NOME.

Si assume,tuttavia,che non sarebbe configurabile un ruolo partecipativo del ricorrente nell’ambito di un sodalizio dedito al narcotraffico, tanto che dalla dinamica dei rapporti non si evincerebbe un vincolo associativo, in forza del quale il ricorrente avrebbe assunto la veste di stabile acquirente.

2.2. Si tratta di rilievi che il Tribunale ha esaminato, fornendo al riguardo un’idonea risposta, al fine di suffragare la gravità indiziaria in ordine al partecipazione di NOME COGNOME alla consorteria.

Va al riguardo osservato che il sodalizio operava su vasta scala, disponendo di stabili canali di rifornimento di cocaina, proveniente da Paesi dell’America del Sud, che veniva fatta giungere presso porti europei, compreso quello di Gioia

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Tauro, dove agivano operatori portuali collusi, che propiziavano il recupero della droga, in vista della sua successiva destinazione.

E’ emerso inoltre che uno dei tratti caratteristici del sodalizio era costituit proprio dalla disponibilità di criptofonini che consentivano di scambiare chat criptate su piattaforma Sky Ecc o altre dello stesso tipo, apparecchi costituenti essi stessi segno della comunanza di interessi, nel quadro di una duratura attività di collaborazione funzionale alle operazioni di rifornimento, movimentazione e cessione di cocaina.

2.3. In tale contesto deve essere dunque collocata la dinamica dei rapporti tra il ricorrente e gli altri soggetti coinvolti nell’illecito traffico, impli reciproca consapevolezza dell’inserimento in quel tipo di traffico e della disponibilità di droga da destinare alla cessione.

Orbene, il Tribunale ha posto in evidenza come dalle chat acquisite, tali da delineare le varie operazioni che hanno formato oggetto dei singoli reati-fine, tutti connotati da operazioni rilevanti dal punto di vista ponderale ed economico, fosse emerso che il ricorrente sapeva di poter contare sulla fonte di approvvigionamento rappresentata da NOME COGNOME e quest’ultimo a sua volta sapeva di poter contare sulla linea di smercio assicurata dal ricorrente, come venuto in evidenza nella conversazione del 3/3/2021 (riportata a pag. 37 dell’ordinanza impugnata), nel corso della quale NOME COGNOME aveva espressamente disvelato il rapporto fiduciario che lo legava al ricorrente, confidando nella successiva costante collaborazione.
Si tratta della plastica rappresentazione di quel tipo di consapevole collaborazione che si risolve in una forma rafforzamento dell’operatività di un sodalizio dedito al narcotraffico, assicurando un canale di smercio e dunque una corrispondente fonte di illeciti profitti.

In tale quadro entrambe le parti risultano coinvolte ben al di là di un semplice rapporto di tipo sinallagmatico, in una stabile prospettiva di collaborazione, accompagnata dalla consapevolezza e volontà di fruire dell’altrui contributo.

2.4. Non vale in senso contrario il rilievo difensivo secondo cui il ricorrente non aveva obbligo di acquistare da NOME, tanto che egli aveva acquistato ad un prezzo più favorevole da COGNOME NOME, peraltro premurandosi di non creare conflitti.

In realtà, proprio gli elementi posti in evidenza dal Tribunale consentono di rilevare come la dinamica dell’affare fosse comunque riconducibile all’operatività del sodalizio, in quanto il ricorrente, alla ricerca del prezzo migliore, sapeva comunque di poter contare su NOME COGNOME e voleva evitare che costui si adontasse, assicurandosi il suo consenso all’operazione con COGNOME: in tal modo deve escludersi che i singoli affari fossero avulsi da un contesto associativo,

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trovando invece proprio nella capacità operativa del sodalizio la scaturigine e il concreto svolgimento.

Deve del resto richiamarsi il consolidato principio per cui «ai fini dell configurabilità del delitto di associazione finalizzata al traffico di stupefacent sufficiente l’esistenza tra i partecipi di una durevole comunanza di scopo, costituito dall’interesse a immettere droga sul mercato del consumo, sicché il vincolo associativo sussiste anche tra venditori e acquirenti della sostanza, non rilevando la diversità dei fini personali e degli utili che i singoli si propongono di otten dallo svolgimento dell’attività criminale» (Sez. 2, n. 23/11/2023, COGNOME, Rv. 285646; in senso analogo Sez. 5, n. 33139 del 28/09/2020, COGNOME, Rv. 2804509, in cui si pone in luce la rilevanza dei costanti contatti e del valore economico delle operazioni).
2.5. Va ancora rimarcato come non assuma rilievo il relativamente breve periodo preso in considerazione: deve infatti rimarcarsi come tale profilo non sia di per sé significativo, allorché possa comunque dirsi che siano venuti in evidenza elementi attestanti la continuità dei rapporti e la natura degli stessi, nel caso specie ulteriormente qualificati, da un lato, dallo stabile inserimento del ricorrent nel mondo del narcotraffico, alla luce della pregressa sentenza di condanna, e, dall’altro, dalla qualità delle varie operazioni, oltre che, come già segnalato, dal disponibilità di un elemento di rilievo simbolico, quale la disponibilità d criptofonini (cfr. sull’irrilevanza del periodo di osservazione, Sez. 6, n. 42937 de 23/09/2021, Sermone, Rv. 282122).
In conclusione tutte le doglianze risultano infondate, ciò che comporta il rigetto del ricorso e la condanna del ricorrente al pagamento delle spese processuali.

P. Q. M.

Rigetta il ricorso e condanna il ricorrente al pagamento delle spese processuali. Manda alla cancelleria per gli adempimenti di cui all’art. 94, comma 1-ter disp. att. cod. proc. pen.

Così deciso 1’08/07/2024

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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