Bancarotta documentale: dolo specifico necessario

La Cassazione annulla una condanna per bancarotta documentale. L’imputata, amministratrice di una società fallita, era accusata di omessa tenuta delle scritture contabili. La Corte ha chiarito che per questo reato non basta il dolo generico, ma è necessario provare il dolo specifico, cioè l’intenzione di arrecare un pregiudizio ai creditori, annullando con rinvio la sentenza.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 7 gennaio 2026 in Diritto Penale, Giurisprudenza Penale, Procedura Penale

Bancarotta Documentale: La Cassazione Sottolinea la Necessità del Dolo Specifico

Una recente sentenza della Corte di Cassazione ha riaffermato un principio cruciale in materia di bancarotta documentale per omessa tenuta delle scritture contabili. Non è sufficiente la semplice consapevolezza di non tenere la contabilità (dolo generico), ma è indispensabile dimostrare che l’amministratore abbia agito con lo scopo preciso di danneggiare i creditori (dolo specifico). Questa decisione, che ha portato all’annullamento di una condanna, offre importanti chiarimenti sulla natura dell’elemento soggettivo richiesto per questa grave fattispecie di reato.

I Fatti del Processo

Il caso riguarda un’imprenditrice, condannata in primo e secondo grado per il delitto di bancarotta fraudolenta documentale. L’accusa si fondava sulla sua gestione di una società, prima come legale rappresentante e poi, secondo l’accusa, come amministratrice di fatto, fino alla dichiarazione di fallimento. La contestazione specifica era l’omessa tenuta delle scritture contabili, rendendo impossibile la ricostruzione del patrimonio e del movimento degli affari della società. L’imputata era stata invece assolta in entrambi i gradi di merito da un’altra accusa, quella di circonvenzione di incapace ai danni del suo successore nella carica di liquidatore.

I Motivi del Ricorso in Cassazione

La difesa ha presentato ricorso in Cassazione basandosi su tre motivi principali:
1. Contraddittorietà della motivazione: Si lamentava l’incoerenza tra l’assoluzione per la circonvenzione di incapace e la contemporanea affermazione del suo ruolo di amministratrice di fatto nello stesso periodo.
2. Travisamento dei fatti e illogicità: La ricorrente sosteneva di aver consegnato tutta la documentazione al nuovo liquidatore e, soprattutto, denunciava la carenza dell’elemento soggettivo del reato, ovvero il dolo specifico di arrecare danno ai creditori.
3. Violazione di legge: Si contestava la mancata concessione delle attenuanti generiche.

L’Elemento Chiave: il Dolo nella Bancarotta Documentale

Il fulcro della decisione della Suprema Corte ruota attorno alla natura del dolo richiesto per il reato di bancarotta documentale per sottrazione od omessa tenuta delle scritture contabili. La giurisprudenza consolidata distingue due fattispecie:
* Fraudolenta tenuta: Si verifica quando i libri contabili esistono ma sono tenuti in modo tale da non rendere possibile la ricostruzione del patrimonio. Per questo reato è sufficiente il dolo generico.
* Sottrazione, distruzione o omessa tenuta: Si verifica quando le scritture contabili vengono materialmente nascoste o non vengono affatto tenute. Per questa ipotesi, la legge richiede il dolo specifico, ossia la finalità di procurare a sé o ad altri un ingiusto profitto o di arrecare pregiudizio ai creditori.

Le Motivazioni della Cassazione

La Corte di Cassazione ha ritenuto fondato il motivo di ricorso relativo alla carenza del dolo specifico. I giudici hanno osservato che le corti di merito (primo grado e appello) avevano erroneamente ritenuto sufficiente il dolo generico, sovrapponendo la condotta di omessa tenuta delle scritture con quella di impedire la ricostruzione della contabilità sociale. In sostanza, avevano dato per scontato che la mancata tenuta dei libri contabili implicasse automaticamente l’intenzione di frodare i creditori.

La Cassazione ha chiarito che, trattandosi di omessa tenuta delle scritture contabili, era necessario un accertamento rigoroso sulla sussistenza del dolo specifico. La motivazione della sentenza d’appello è stata giudicata carente su questo punto, soprattutto perché all’imputata non era stata contestata alcuna forma di bancarotta patrimoniale (cioè la distrazione di beni della società). In assenza di atti di depauperamento del patrimonio, non si può presumere che l’omessa tenuta della contabilità fosse finalizzata a nascondere tali atti e, quindi, a danneggiare i creditori.

La Corte ha ritenuto insufficiente affermare, come fatto dalla Corte d’Appello, che l’imputata avesse la consapevolezza delle modalità di tenuta delle scritture e le avesse sottratte agli accertamenti della curatela. Era necessario un passo in più: dimostrare che tale condotta fosse animata dal fine specifico di recare pregiudizio ai creditori.

Le Conclusioni

In conclusione, la Suprema Corte ha annullato la sentenza impugnata, rinviando il caso a un’altra sezione della Corte d’Appello per un nuovo giudizio. Il nuovo giudice dovrà riesaminare i fatti, concentrandosi specificamente sulla prova del dolo specifico in capo all’imputata. Questa decisione ribadisce con forza un principio di garanzia fondamentale: in assenza della prova di un fine fraudolento, la mera irregolarità contabile, per quanto grave, non può automaticamente integrare il delitto di bancarotta fraudolenta documentale per omessa tenuta. Per una condanna è indispensabile che l’accusa dimostri, al di là di ogni ragionevole dubbio, che l’amministratore abbia agito con il preciso intento di danneggiare i creditori.

Qual è la differenza fondamentale tra la bancarotta per ‘fraudolenta tenuta’ e quella per ‘omessa tenuta’ delle scritture contabili?
La bancarotta per ‘fraudolenta tenuta’ delle scritture contabili richiede il dolo generico, cioè la consapevolezza di tenere la contabilità in modo da non permettere la ricostruzione del patrimonio. Invece, la bancarotta per ‘omessa tenuta’ (o sottrazione/distruzione) delle stesse richiede il dolo specifico, ossia l’intenzione specifica di arrecare pregiudizio ai creditori o di procurare un ingiusto profitto.

Perché la Corte di Cassazione ha annullato la condanna in questo caso?
La condanna è stata annullata perché i giudici di merito hanno erroneamente ritenuto sufficiente il dolo generico per il reato di bancarotta documentale per omessa tenuta delle scritture contabili. La Corte ha stabilito che era necessaria una motivazione specifica e rigorosa sulla sussistenza del dolo specifico (l’intento di danneggiare i creditori), prova che nel caso di specie mancava, soprattutto perché non erano state contestate distrazioni di beni (bancarotta patrimoniale).

Chi è legittimato a costituirsi parte civile in un processo per bancarotta fraudolenta documentale?
Secondo la sentenza, l’interesse a costituirsi parte civile per il reato di bancarotta fraudolenta documentale spetta esclusivamente alla Curatela fallimentare, in quanto rappresenta la massa dei creditori danneggiati. Un singolo soggetto, come il successore liquidatore, non ha legittimazione a partecipare al giudizio per questo specifico reato, specialmente se è venuta meno un’altra accusa (come la circonvenzione di incapace) che lo vedeva come vittima diretta.

Testo del provvedimento

Sentenza di Cassazione Penale Sez. 5 Num. 40869 Anno 2024

Penale Sent. Sez. 5 Num. 40869 Anno 2024

Presidente: NOME COGNOME

Relatore: NOME COGNOME

Data Udienza: 08/10/2024

SENTENZA

sul ricorso proposto da:

COGNOME NOME NOME a PALERMO il DATA_NASCITA

avverso la sentenza del 11/01/2024 della CORTE APPELLO di PALERMO

visti gli atti, il provvedimento impugNOME e il ricorso; udita la relazione svolta dal Consigliere COGNOME;

letta la requisitoria del Sostituto Procuratore Generale, NOME COGNOME, che ha concluso per l’inammissibilità del ricorso;

udito per la parte civile costituita l’AVV_NOTAIO, in sostituzione dell’AVV_NOTAIO, che, riportandosi anche alla memoria scritta, ha chiesto dichiararsi l’inammissibilità del ricorso;

udito il difensore della ricorrente, AVV_NOTAIO, il quale ha insistito per l’accoglimento del ricorso e ha eccepito la carenza di legittimazione della parte civile, in quanto già estromessa dal giudizio nelle fasi di merito.

RITENUTO IN FATTO

Con la sentenza indicata in epigrafe, la Corte di Appello di Palermo confermava la pronuncia di condanna di primo grado della ricorrente per il delitto di bancarotta fraudolenta documentale, commesso nella veste di legale rappresentante della società fallita dalla costituzione alla data del 30 marzo 2016, quando assumeva l’incarico di liquidatore e, in seguito, dal 17 ottobre 2018 alla dichiarazione di fallimento, di amministratore di fatto.

Avverso la richiamata sentenza l’imputata ha proposto ricorso per cassazione, mediante il difensore di fiducia, AVV_NOTAIO, affidandosi a tre motivi di impugnazione, di seguito ripercorsi entro i limiti di cui all’art. 1 disp. att. cod. proc. pen.

2.1. Con il primo motivo l’imputata denuncia nullità della sentenza per difetto assoluto di motivazione in ordine ai motivi di appello, in particolare quanto alla contraddittorietà tra la sua assoluzione per il delitto di circonvenzi di incapace ai danni di COGNOME NOME, successivo liquidatore della società sino al fallimento, e ascrizione alla stessa del ruolo di amministratore di fatto nel medesimo periodo.

2.2. Mediante il secondo motivo la COGNOME lamenta travisamento dei fatti e manifesta illogicità della motivazione in relazione agli artt. 216, comma 1, n. 2, e 223 I.fall.

Sotto un primo aspetto, deduce che la considerazione di COGNOME NOME quale mera “testa di legno” sarebbe fondata sulle sole mendaci dichiarazioni rese dallo stesso alla Curatela fallimentare e sarebbero comunque assenti indici concreti idonei a comprovare l’esercizio di funzioni direttive di fatto nella società da parte di essa ricorrente dopo la nomina del COGNOME.

Rileva, ulteriormente, che aveva consegNOME tutta la documentazione sociale al RAGIONE_SOCIALE, come era emerso dal verbale di sommarie informazioni reso da COGNOME NOME e COGNOME NOME, che si erano occupati dell’inserimento nell’anagrafe della RAGIONE_SOCIALE del passaggio di consegne e della nomina del nuovo liquidatore.

Lamenta altresì l’assenza dell’elemento soggettivo del delitto, costituito dal dolo specifico di arrecare danno ai creditori.

2.3. L’imputata denuncia, infine, violazione dell’art. 62-bis cod. pen. e correlato vizio di motivazione rispetto all’omessa concessione delle circostanze attenuanti generiche, argomentata in forza di una non precisata modalità della condotta che sarebbe stata espressiva di un dolo particolarmente intenso e valorizzando l’entità dei debiti della società, pur essendo questi maturati quasi esclusivamente nei confronti dell’Erario.

CONSIDERATO IN DIRITTO

1.In via preliminare, occorre osservare che la parte civile costituita non ha alcuna legittimazione ad interloquire rispetto al delitto di bancarotta fraudolenta documentale, in ordine al quale può prospettarsi esclusivamente un interesse alla costituzione di parte civile della Curatela fallimentare. Pertanto, a seguito dell’assoluzione della ricorrente nei gradi di merito per l’ipotizzato delitto d circonvenzione di incapace a suo danno, il COGNOME non ha più alcuna legittimazione a partecipare al giudizio.
Andando a considerare, ora, i motivi di ricorso, le censure formulate dalla ricorrente nel primo motivo e nella prima parte del secondo motivo sono inammissibili per difetto di specificità poiché, al di là della formulazione del capo di imputazione, che effettivamente ha riguardo anche ad un assunto svolgimento di un ruolo di fatto dell’imputata dopo la cessazione della carica formale di liquidatrice, la ratto decidendi si fonda sulla circostanza che l’omessa tenuta delle scritture contabili risale ad un periodo significativamente antecedente alla cessazione della carica formale, avvenuta nel marzo dell’anno 2018, ossia sin dall’anno 2012.
D’altra parte, neppure coglie nel segno la doglianza con la quale la COGNOME assume che avrebbe consegNOME tale documentazione al nuovo liquidatore poiché non ha assolto al relativo onere probatorio, ricadente in capo alla stessa (Sez. 5, n. 55740 del 25/09/2017, COGNOME, Rv. 271839 – 01). Tale onere non può invero considerarsi assolto a fronte delle dichiarazioni dei testi COGNOME e COGNOME i quali, come si evince dalle decisioni di merito, non hanno assistito al passaggio di consegne della documentazione contabile ma ne hanno solo curato l’inserimento nell’anagrafe della RAGIONE_SOCIALE.
E’ peraltro fondato il secondo motivo nella sua ultima parte, laddove la ricorrente lamenta la carenza del dolo specifico di arrecare con la propria condotta pregiudizio ai creditori.

(sz

Invero, e principio ormai consolidato, nella giurisprudenza di legittimità, quello secondo cui, in tema di bancarotta fraudolenta documentale, l’occultamento delle scritture contabili, per la cui sussistenza è necessario il dolo specifico di arrecare pregiudizio ai creditori, consistendo nella fisica sottrazione delle stesse alla disponibilità degli organi fallimentari, anche sotto forma della loro omessa tenuta, costituisce una fattispecie autonoma ed alternativa nell’ambito dell’art. 216, comma primo, n. 2), legge fall. – rispetto alla fraudolenta tenuta di tali scritture che, invece, integra un’ipotesi di reato a dolo generico e presuppone un accertamento condotto su libri contabili effettivamente rinvenuti ed esaminati dai predetti organi (ex ceteris, Sez. 5, n. 33114 del 08/10/2020, COGNOME, Rv. 279838 – 01; Sez. 5, n. 26379 del 05/03/2019, COGNOME, Rv. 276650 – 01).
Nella fattispecie per cui è processo, a fronte della contestazione dell’omessa tenuta delle scritture contabili, risultata provata nel corso del giudizio almeno a partire dall’anno 2012, sia la sentenza di primo grado che quella di secondo grado hanno ritenuto espressamente sufficiente il dolo generico, sovrapponendo la condotta dell’omessa tenuta di dette scritture con quella idonea ad impedire la ricostruzione della contabilità sociale.

Tuttavia, come si è evidenziato, la bancarotta fraudolenta documentale per omessa tenuta delle scritture contabili, condotta che deve essere sorretta, sul piano dell’elemento soggettivo, dal dolo specifico di arrecare pregiudizio ai creditori.

La carenza motivazionale della decisione impugnata è particolarmente evidente poiché alla ricorrente non è stata elevata alcuna contestazione di bancarotta fraudolenta patrimoniale, sicché sarebbe stata necessaria una motivazione particolarmente rigorosa sull’elemento soggettivo dell’addebito di bancarotta fraudolenta documentale, non potendo la relativa prova giovarsi della presunzione per la quale l’irregolare o omessa tenuta delle scritture contabili è di regola funzionale all’occultamento o alla dissimulazione di atti depauperativi del patrimonio sociale (Sez. 5, n. 15743 del 18/01/2023, Gualandri, Rv. 284677 02, in motivazione, § 2.6.).
Sennonché la Corte territoriale ha ritenuto sufficiente, con motivazione carente, che l’imputata avesse consapevolezza delle modalità di tenuta delle scritture contabili e le avesse consapevolmente sottratte agli accertamenti della curatela fallimentare.

Pertanto la sentenza impugnata deve essere annullata con rinvio per nuovo giudizio ad altra sezione della Corte d’Appello di Palermo, previo assorbimento del terzo motivo relativo al trattamento sanzioNOMErio.

P.Q.M.

Annulla la sentenza impugnata con rinvio per nuovo giudizio ad altra sezione della Corte d’Appello di Palermo. Così deciso in Roma 1’8 ottobre 2024 Il Consigliere Estensore COGNOME Il Presidente

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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