Astensione avvocati: rinvio udienza obbligatorio

La Corte di Cassazione ha annullato un’ordinanza del Tribunale di Ancona che aveva revocato la sospensione condizionale della pena nonostante la legittima astensione avvocati. Il difensore aveva comunicato tempestivamente l’adesione allo sciopero, ma il giudice aveva proceduto nominando un sostituto. La Suprema Corte ha stabilito che l’astensione è un diritto oggettivo e, non rientrando l’udienza di esecuzione tra le prestazioni indispensabili, il rinvio era obbligatorio per garantire il diritto di difesa.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 28 marzo 2026 in Diritto Penale, Giurisprudenza Penale, Procedura Penale

Astensione avvocati: quando il rinvio dell’udienza è obbligatorio

L’istituto dell’astensione avvocati rappresenta un pilastro dell’esercizio della libertà sindacale nel settore giustizia. Una recente sentenza della Corte di Cassazione ha ribadito che, in presenza di una comunicazione rituale di adesione allo sciopero, il giudice non può procedere con l’udienza, pena la nullità del provvedimento emesso.

Il caso: revoca del beneficio e sciopero della difesa

La vicenda trae origine da un incidente di esecuzione in cui il Tribunale, su richiesta del Pubblico Ministero, aveva revocato la sospensione condizionale della pena a un condannato. Il difensore di fiducia aveva comunicato tramite PEC la propria volontà di aderire all’astensione proclamata dall’Unione Camere Penali. Nonostante la comunicazione tempestiva, il giudice aveva deciso di trattare il caso nominando un difensore d’ufficio immediatamente reperibile, portando alla revoca del beneficio.

La decisione della Corte di Cassazione

La Suprema Corte ha accolto il ricorso della difesa, dichiarando la nullità dell’udienza. Il punto centrale della decisione riguarda la natura del Codice di Autoregolamentazione delle astensioni. Questo documento non è una semplice norma interna, ma costituisce fonte di diritto oggettivo con valore di normativa secondaria. Il giudice è dunque soggetto a tali norme e deve valutare unicamente la legittimità dell’astensione comunicata.

Astensione avvocati e prestazioni indispensabili

Un aspetto fondamentale analizzato dai giudici di legittimità è la distinzione tra udienze rinviabili e prestazioni indispensabili. Il Codice di Autoregolamentazione elenca tassativamente i casi in cui l’astensione non è consentita (ad esempio per processi con imputati in stato di custodia cautelare o procedimenti urgenti). La trattazione di udienze davanti al giudice dell’esecuzione non rientra tra queste eccezioni. Pertanto, la manifestazione di volontà del difensore, se ritualmente comunicata, impone il rinvio dell’udienza senza possibilità di nominare sostituti.

Le motivazioni

Le motivazioni della sentenza si fondano sul principio di legalità e sul rispetto delle prerogative difensive. La Corte ha chiarito che il modello legale della giurisdizione esecutiva prevede la partecipazione necessaria del difensore alle udienze camerali. Poiché l’astensione è una forma consentita di esercizio della libertà sindacale, il giudice non ha il potere discrezionale di ignorarla se non nei casi espressamente vietati dal codice di categoria. Procedere in assenza del difensore titolare che ha aderito allo sciopero viola il diritto di difesa e rende nullo l’intero procedimento camerale.

Le conclusioni

In conclusione, la Cassazione ha annullato l’ordinanza impugnata con rinvio al Tribunale di Ancona per un nuovo esame. Questa sentenza conferma che l’astensione avvocati deve essere rispettata dal magistrato ogniqualvolta non si tratti di servizi minimi essenziali. Per i cittadini e i professionisti, ciò significa che la tutela dei diritti in fase esecutiva non può essere sacrificata in nome della celerità processuale, garantendo che ogni decisione sulla libertà o sui benefici del condannato avvenga con la presenza effettiva del difensore scelto.

Cosa succede se il giudice ignora l’astensione dell’avvocato?
Se il difensore ha comunicato regolarmente l’adesione e non si tratta di un caso di prestazione indispensabile, l’udienza celebrata e il provvedimento emesso sono nulli.

L’udienza di esecuzione penale può essere rinviata per sciopero?
Sì, la giurisprudenza stabilisce che le udienze davanti al giudice dell’esecuzione non rientrano tra le prestazioni indispensabili che vietano l’astensione.

Come deve essere comunicata l’adesione all’astensione?
L’avvocato deve inviare una comunicazione tempestiva, solitamente tramite PEC, dichiarando la propria volontà di aderire alla protesta proclamata dalle associazioni di categoria.

Testo del provvedimento

Sentenza di Cassazione Penale Sez. 1 Num. 51417 Anno 2023

Penale Sent. Sez. 1 Num. 51417 Anno 2023

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: COGNOME

Data Udienza: 14/12/2023

SENTENZA

sul ricorso proposto da

COGNOME NOME, nato a CATANIA il DATA_NASCITA avverso l’ordinanza del 19/04/2023 del TRIBUNALE di ANCONA visti gli atti, il provvedimento impugnato e il ricorso; udita la relazione svolta dalla Consigliera NOME COGNOME;

lette le conclusioni della Procuratrice generale, NOME COGNOME, la quale ha chiesto l’annullamento con rinvio dell’ordinanza impugnata.

RITENUTO IN FATTO e CONSIDERATO IN DIRITTO

Con ordinanza del 19/4/2023 il giudice dell’esecuzione del Tribunale di Ancona, in accoglimento della richiesta del Pubblico ministero, ha revocato il beneficio della sospensione condizionale della pena concesso a NOME COGNOME con sentenza ex art. 444 cod. proc. pen. del 18/7/2019, irrevocabile il 3/9/2019.

Avverso detta ordinanza ha avanzato ricorso per cassazione il difensore del condannato, AVV_NOTAIO, deducendo violazione di legge causata dal mancato rinvio dell’udienza, nonostante il difensore avesse formalmente dichiarato di aderire all’astensione proclamata dall’RAGIONE_SOCIALE per la data del 19 aprile 2023.

3. Il ricorso è fondato.

3.1. Risulta che l’avvocato deducente abbia tempestivamente comunicato mediante Pec la propria volontà di aderire all’astensione dalle udienze proclamata dall’RAGIONE_SOCIALE per il giorno 19 aprile 2023. Nonostante ciò, l’incidente di esecuzione è stato trattato in presenza di un difensore immediatamente reperibile, ai sensi dell’art. 97, comma 4, cod. proc. pen.

Come ha osservato la Procuratrice generale, l’esegesi di legittimità (Sez. U, n. 40187 del 27 marzo 2014, COGNOME, Rv. 259926) – convalidata dalla sentenza n. 180 del 2018 della Corte costituzionale, intervenuta espressamente sul tema – ha affermato che il codice di autoregolamentazione delle astensioni dalle udienze degli avvocati costituisce fonte di diritto oggettivo contenente norme aventi forza e valore di normativa secondaria o regolamentare, vincolanti erga omnes, ed alle quali anche il giudice è soggetto in forza dell’art. 101, secondo comma, Cost. Ne discende che – a fronte del rispetto delle disposizioni in tema di comunicazione al giudice procedente della volontà di aderire all’astensione – va unicamente valutata la legittimità dell’astensione; ciò in quanto la celebrazione dell’udienza va ritenuta legittima, in presenza della comunicazione di adesione all’astensione, solo nelle ipotesi in cui l’astensione risulti «non consentita» ai sensi dell’art. 4 del Codice di Autoregolamentazione, dovendosi in caso contrario disporre il rinvio della udienza.
4.1. Tra le ipotesi di prestazioni indispensabili non rientra in modo espresso la trattazione di udienze innanzi al giudice dell’esecuzione, il che obiettivamente porta a ritenere che in tale segmento giurisdizionale la manifestazione di volontà di adesione del difensore – ove ritualmente comunicata – sia

idonea a determinare il rinvio dell’udienza, senza possibilità per il Tribun provvedere alla nomina di un sostituto del difensore ai sensi dell’art. 97, co 4, cod. proc. pen., trattandosi di una forma consentita di esercizio della l sindacale (v. Corte Cost., sent. n. 180 del 2018).

4.2. Il modello legale della giurisdizione esecutiva prevede, peraltro partecipazione necessaria del difensore alle udienze camerali (ai sensi dell 666, comma 4, cod. proc. pen.), eccettuati i casi in cui, ai sensi del se comma, è prevista la trattazione de plano.

Va pertanto riconosciuta la dedotta nullità della udienza di trattaz dell’istanza di revoca della sospensione condizionale della pena avanzata Pubblico ministero, con annullamento dell’impugnata ordinanza e rinvio pe nuovo esame al Tribunale di Ancona.

P.Q.M.

Annulla l’ordinanza impugnata con rinvio per nuovo giudizio al Tribunale di Ancona.

Così deciso il giorno 14 dicembre 2023

Il Consigliere estensore

Il Presidente

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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