Stabilizzazione precari PA: diritto all'assunzione

La Corte di Cassazione, con la sentenza n. 12871/2024, ha affrontato il caso di una lavoratrice precaria di un ente pubblico. Dopo aver completato con successo un percorso di stabilizzazione, l’ente le ha negato l’assunzione a tempo indeterminato. La Corte ha confermato il diritto soggettivo della lavoratrice all’assunzione, avendo essa soddisfatto tutti i requisiti previsti. Tuttavia, ha negato il diritto al pagamento delle retribuzioni per il periodo di mancata assunzione, chiarendo che la lavoratrice avrebbe dovuto chiedere il risarcimento del danno, non le retribuzioni, poiché non vi era stata prestazione lavorativa.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

Prenota un appuntamento

Per una consulenza legale o per valutare una possibile strategia difensiva prenota un appuntamento.

La consultazione può avvenire in studio a Milano, Pesaro, Benevento, oppure in videoconferenza.

PRENOTA

02.37901052

8:00 – 20:00
(Lun - Sab)

Pubblicato il 14 novembre 2025 in Diritto del Lavoro, Giurisprudenza Civile, Procedura Civile

Stabilizzazione Precari PA: Quando Nasce il Diritto all’Assunzione? La Sentenza della Cassazione

La stabilizzazione precari nella Pubblica Amministrazione è un tema di cruciale importanza, che tocca le vite di migliaia di lavoratori e l’efficienza degli enti pubblici. Una recente sentenza della Corte di Cassazione, la n. 12871 del 2024, getta nuova luce sui diritti dei lavoratori che completano un percorso di stabilizzazione, distinguendo nettamente tra il diritto all’assunzione e il diritto alle retribuzioni in caso di inadempimento dell’ente. Analizziamo insieme i dettagli di questa fondamentale pronuncia.

I Fatti del Caso: Un Percorso di Stabilizzazione Interrotto

La vicenda riguarda una lavoratrice, un avvocato, impiegata presso un ente pubblico per le case popolari. Il suo rapporto di lavoro era iniziato nel 2003, prima con un contratto interinale e poi attraverso una serie di contratti di collaborazione coordinata e continuativa (co.co.co.).

Nel 2007, l’ente, in linea con le normative nazionali (in particolare la Legge Finanziaria per il 2008), aveva avviato un percorso di stabilizzazione precari per il personale ‘atipico’. La procedura prevedeva una selezione pubblica, seguita dalla stipula di un contratto a tempo determinato di tre anni. Al termine del triennio, per chi avesse superato la selezione, era prevista l’assunzione a tempo indeterminato.

La lavoratrice partecipava alla selezione, la superava e nel 2008 firmava il contratto a tempo determinato triennale. Tuttavia, alla scadenza del contratto nel 2011, l’ente non provvedeva alla promessa assunzione a tempo indeterminato.

La Decisione della Cassazione sulla Stabilizzazione dei Precari

La Corte di Cassazione ha esaminato il ricorso dell’ente, che contestava la decisione della Corte d’Appello favorevole alla lavoratrice. La Suprema Corte ha preso una decisione netta, divisa in due punti fondamentali:

1. Diritto all’assunzione confermato: I giudici hanno respinto i motivi di ricorso dell’ente volti a negare il diritto della lavoratrice all’assunzione. Hanno stabilito che, una volta completato l’intero iter di stabilizzazione previsto dalla legge (selezione e periodo triennale), la lavoratrice aveva maturato un vero e proprio diritto soggettivo a essere assunta a tempo indeterminato.
2. Diritto alle retribuzioni negato: La Corte ha invece accolto il motivo di ricorso relativo alla condanna dell’ente al pagamento delle retribuzioni maturate dal 2011. Secondo i giudici, in assenza di una prestazione lavorativa, non può esserci una controprestazione retributiva. La strada corretta per la lavoratrice non è la richiesta degli stipendi arretrati, ma un’azione per il risarcimento del danno causato dalla mancata assunzione.

La sentenza della Corte d’Appello è stata quindi ‘cassata’ su questo punto, e il caso è stato rinviato a un’altra sezione della stessa Corte per una nuova valutazione sulla richiesta economica della lavoratrice, da inquadrare come risarcimento del danno.

Le Motivazioni: Diritto all’Assunzione vs. Diritto alla Retribuzione

La Corte ha basato la sua decisione su un’attenta interpretazione della normativa sulla stabilizzazione precari, in particolare l’art. 3, comma 94, della legge n. 244/2007. I giudici hanno spiegato che la legge delinea un percorso di ‘stabilizzazione progressiva’. Questo percorso, che parte da una posizione di lavoro precario come il co.co.co., prevede dei passaggi necessari: una selezione pubblica per rispettare il principio costituzionale del concorso e un periodo di lavoro a termine. Il completamento di questi passaggi trasforma la legittima aspettativa del lavoratore in un diritto soggettivo pieno all’assunzione definitiva.

L’ente non può, a questo punto, tornare sui suoi passi, a meno che non dimostri la sopravvenienza di circostanze eccezionali e oggettive (come una riorganizzazione che sopprime quella specifica posizione lavorativa), cosa che nel caso di specie non era stata provata.

Per quanto riguarda la questione economica, la motivazione è fondata sul principio del sinallagma contrattuale. Il contratto di lavoro è a prestazioni corrispettive: il lavoratore offre la sua prestazione e il datore di lavoro paga la retribuzione. Se la prestazione lavorativa manca – come nel caso di una mancata assunzione – viene a mancare il fondamento per il pagamento della retribuzione. La pretesa del lavoratore non ha quindi natura contrattuale (richiesta di stipendi), ma extracontrattuale, e deve essere inquadrata come una richiesta di risarcimento per il danno subito a causa del comportamento illegittimo della Pubblica Amministrazione.

Conclusioni: Implicazioni Pratiche della Sentenza

Questa sentenza offre importanti chiarimenti con implicazioni pratiche significative per lavoratori ed enti pubblici:

* Per i lavoratori: Chi completa con successo un percorso di stabilizzazione normato dalla legge acquisisce un diritto pieno e tutelabile all’assunzione a tempo indeterminato. In caso di inadempimento dell’ente, è fondamentale agire in giudizio non solo per ottenere la costituzione del rapporto di lavoro, ma anche per chiedere il risarcimento del danno, allegando e provando tutti i pregiudizi subiti (patrimoniali e non) a causa del ritardo.
* Per le Pubbliche Amministrazioni: Le procedure di stabilizzazione, una volta avviate, creano obbligazioni giuridiche precise. La decisione di procedere con la stabilizzazione deve essere supportata da una programmazione seria dei fabbisogni e da una copertura finanziaria adeguata, poiché un ripensamento tardivo espone l’ente a condanne per inadempimento e al pagamento di risarcimenti.

Un lavoratore precario della PA che completa un percorso di stabilizzazione ha diritto all’assunzione a tempo indeterminato?
Sì. Secondo la sentenza, una volta che l’amministrazione avvia la procedura e il lavoratore supera la selezione e completa il previsto periodo di lavoro a termine, matura un vero e proprio diritto soggettivo all’assunzione a tempo indeterminato.

Se la Pubblica Amministrazione ritarda o nega l’assunzione a cui il lavoratore ha diritto, quest’ultimo può chiedere le retribuzioni non percepite?
No. La Corte ha chiarito che non spetta il pagamento delle retribuzioni per il periodo di mancato impiego, poiché manca la prestazione lavorativa. Il lavoratore può invece agire per il risarcimento del danno, dimostrando i pregiudizi subiti a causa della mancata assunzione.

La clausola di un bando che prevede la trasformazione ‘automatica’ del contratto da determinato a indeterminato è di per sé sufficiente a garantire il diritto?
La sentenza chiarisce che il diritto all’assunzione non deriva tanto dalla dicitura ‘automatica’ nel bando, quanto dal completamento dell’intero percorso di stabilizzazione previsto dalla legge. L’eventuale improprietà terminologica del bando non invalida il diritto sorto al termine del processo, che include selezione e un periodo di lavoro a termine.

Testo del provvedimento

Sentenza di Cassazione Civile Sez. L Num. 12871 Anno 2024

Civile Sent. Sez. L Num. 12871 Anno 2024

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: NOME

Data pubblicazione: 10/05/2024

SENTENZA

sul ricorso 17065-2018 proposto da:

RAGIONE_SOCIALE, in persona del legale rappresentante pro tempore , elettivamente domiciliato in Roma, INDIRIZZO, presso lo studio dell ‘AVV_NOTAIO COGNOME, che lo rappresenta e difende;

– ricorrente –

contro

COGNOME NOME, rappresentata e difesa dall ‘AVV_NOTAIO, con domicilio digitale presso l’indirizzo di posta elettronica certificata del difensore ex art. 16sexies del d.l. n. 179 del 2012 conv. con modif. in legge n. 221 del 2012;

– controricorrente –

avverso la sentenza n. 1300/2018 RAGIONE_SOCIALE C orte d’appello di RAGIONE_SOCIALE, depositata il 28/03/2018 R.G.N. 1038/2014;

udita la relazione RAGIONE_SOCIALE causa svolta nella pubblica udienza del 03/04/2024 dal Consigliere NOME COGNOME;

R.G.N. 17065/2018

COGNOME.

Rep.

Ud. 03/04/2024

udito il P.M. in persona del AVV_NOTAIO NOME AVV_NOTAIO che ha concluso per il rigetto del ricorso, udita l ‘AVV_NOTAIO per delega verbale dell’AVV_NOTAIO COGNOME; udito l ‘AVV_NOTAIO.

FATTI DI CAUSA

– L a Corte d’appello di RAGIONE_SOCIALE ha respinto il gravame proposto dallo RAGIONE_SOCIALE avverso la sentenza che aveva accertato il diritto di NOME COGNOME alla stipulazione del contratto individuale di lavoro a tempo indeterminato, con condanna dell’ente al pagamento delle retribuzioni maturate dal 1° agosto 2011, oltre accessori e spese del giudizio.

– La Corte di merito ha così sintetizzato la vicenda processuale:

–NOME COGNOME aveva dedotto di aver lavorato alle dipendenze dell’ RAGIONE_SOCIALE, con inquadramento nel profilo di funzionario avvocato, a far data dal 23 gennaio 2003, con rapporto regolamentato dapprima con contratto interinale a tempo determinato, poi attraverso una serie di contratti di collaborazione coordinata e continuativa, via via prorogati sino al 5 dicembre 2005, sebbene avesse svolto sempre le stesse mansioni e con le caratteristiche del lavoro subordinato;

-lo RAGIONE_SOCIALE, con delibera del 6 dicembre 2007, aveva statuito di procedere secondo gli accordi sindacali alla stabilizzazione del personale atipico, approvando la pianta del fabbisogno organico triennale, e, di conseguenza, con delibera n. 15 del 9 maggio 2008, aveva determinato di procedere alla selezione del personale avente i requisiti per la stabilizzazione e per stipulare all’esito i contratti di lavoro a tempo determinato triennali, con espressa previsione che, decorsi i tre anni, il personale che aveva utilmente superato la selezione sarebbe stato assunto con contratto a tempo indeterminato;
–NOME COGNOME aveva superato la selezione e con delibera n. 37 del 18 luglio 2008 era stata disposta la sottoscrizione del contratto di lavoro a

tempo determinato, regolarmente stipulato;

-alla scadenza del contratto a termine, lo RAGIONE_SOCIALE non aveva provveduto al l’ assunzione a tempo indeterminato.

2.1. -Così ricostruiti i fatti, la Corte napoletana ha rilevato che lo RAGIONE_SOCIALE, già con la delibera n. 771 del 6 dicembre 2007, nel richiamare l’accordo intervenuto con le organizzazioni sindacali, aveva statuito di procedere alla stabilizzazione del personale ‘atipico’ in possesso dei requisiti di cui alla legge n. 296 del 2006, stabilendo altresì la pianta organica con RAGIONE_SOCIALE al fabbisogno triennale; con successiva determinazione del 9 maggio 2008, l’ RAGIONE_SOCIALE aveva statuito di procedere definitivamente alla copertura delle vacanze di organico mediante l’assunzione a tempo inde terminato nelle categorie C e D, decorsi tre anni, durante i quali lo stesso personale avrebbe lavorato a tempo determinato, con approvazione del bando di selezione per l’avvio RAGIONE_SOCIALE procedura di stabilizzazione del predetto personale; decorso il triennio, i soggetti dichiarati idonei nella procedura selettiva sarebbero stati assunti automaticamente a tempo determinato. Pertanto, con delibera del 16 maggio 2008 era stato emanato il bando di selezione, con la medesima previsione di assunzione ‘automatica’ al lo scadere del termine triennale di collaborazione. Era documentato che NOME COGNOME era risultata vincitrice RAGIONE_SOCIALE selezione, in virtù RAGIONE_SOCIALE quale aveva stipulato in data 4 agosto 2008 il contratto individuale, con inquadramento quale avvocato nella categoria D, posizione economica D1, ed espresso richiamo alla procedura di stabilizzazione e le relative delibere.
2.2. – In virtù di tale ricostruzione, la Corte di merito ha ritenuto che la COGNOME vantasse un diritto soggettivo all’assunzione a tempo indeterminato una volta scaduto il termine dell’originario contratto a tempo determinato; quindi, non si controverteva del diritto del dipendente precario all’ alla stabilizzazione e del suo diritto a parteciparvi, bensì del diritto all’assunzione conseguente al superamento RAGIONE_SOCIALE già intervenuta selezione interna per la stabilizzazione, la cui procedura si era
perfezionata, sia pure con la previsione di una assunzione ‘in due fasi’ (prima a termine e poi a tempo indeterminato), attraverso la pubblicazione del bando per lo svolgimento di un concorso, che configura gli estremi RAGIONE_SOCIALE offerta al pubblico, subordinatamente alla permanenza dell’assetto organizzativo degli uffici in forza del quale il bando è stato emesso; nondimeno, la variazione RAGIONE_SOCIALE situazione che avrebbe potuto indurre la RAGIONE_SOCIALE a bloccare i provvedimenti dai quali derivavano nuove assunzioni non più corrispondenti alle oggettive necessità di incremento del personale doveva formare oggetto di allegazione e prova da parte RAGIONE_SOCIALE medesima amministrazione. Nella specie, lo RAGIONE_SOCIALE si era limitato ad allegare che la pianta del fabbisogno organico del personale era stata rivisitata nel 2012, vale a dire in epoca successiva al termine di assunzione in via definitiva di NOME COGNOME, senza che, in ogni caso, l’ RAGIONE_SOCIALE avesse allegato o prospettato, quale ius superveniens , esigenze che impedivano l’assunzione, come, ad esempio, che la posizione RAGIONE_SOCIALE lavoratrice fosse stata soppressa ovvero che fossero state revocate le previsioni RAGIONE_SOCIALE precedente delibera del 16 maggio 2008.
– Avverso tale pronuncia ha proposto ricorso per cassazione lo RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE di RAGIONE_SOCIALE articolando quattro motivi, cui resiste NOME COGNOME con controricorso.

– La parte ricorrente ha depositato memoria.

In esito all’adunanza camerale del 5 ottobre 2023 è stata disposta la trattazione RAGIONE_SOCIALE causa in pubblica udienza per la ravvisata «necessità di sollecitare il contraddittorio delle parti sulla disciplina in tema di stabilizzazione, con particolare RAGIONE_SOCIALE alla previsione di cui all’art. 3, comma 94, lett. b), RAGIONE_SOCIALE l. n. 244 del 2007, siccome rapportabile alla posizione assunta dalla COGNOME, avuto riguardo, da un lato, alla prospettata stabilizzazione progressiva e, dall’altro, alla denunciata nullità del bando (e del conseguente contratto) per la prevista automatica trasformazione del rapporto a tempo indeterminato».
– La parte ricorrente ha depositato memoria.

8. – La causa giunge, quindi, in decisione all’esito RAGIONE_SOCIALE trattazione in pubblica udienza, nella quale è intervenuto il rappresentante del Pubblico Ministero, che, nel richiamare le conclusioni già rassegnate nella memoria depositata, ha chiesto il rigetto del ricorso.

MOTIVI DELLA DECISIONE

1. – Con il primo motivo è denunciata, ai sensi dell’art. 360 , primo comma, n. 3, cod. proc. civ., la violazione e falsa applicazione dell’art. 1, commi 417, 418, 519, 529, 558, 560, 562, RAGIONE_SOCIALE legge n. 296 del 2006, nonché dell’art. 3, comma 94, RAGIONE_SOCIALE l egge n. 244 del 2007, per non avere la Corte d’appello tenuto conto dei parametri, dei requisiti, delle condizioni e delle procedure introdotte dalla legge n. 296 del 2006 e dalla legge n. 244 del 2007 per la stabilizzazione del personale precario.
2. – Con il secondo motivo è prospettata, in relazione all’art. 360 , primo comma, n. 3, cod. proc. civ., la violazione e falsa applicazione degli artt. 1418 e 1419 cod. civ., per non avere la Corte di merito rilevato la nullità RAGIONE_SOCIALE clausola contenuta nel bando di selezione che prevedeva l’automaticità RAGIONE_SOCIALE trasformazione del contratto di lavoro da tempo determinato a tempo indeterminato alla scadenza del triennio.

3. – Con il terzo motivo è dedotta, in relazione all’art. 360 , primo comma, n. 3, cod. proc. civ., la violazione e falsa applicazione dell’art. 1336 cod. civ., per avere la Corte di merito fatto erroneo ricorso all’istituto dell’offerta al pubblico, in relazione al bando di concorso con cui era stata indetta la procedura, bando nullo nella clausola assunta a fondamento di tale riconoscimento ed in ogni caso privo degli estremi del contratto a tempo indeterminato.

4. – Con il quarto motivo è dedotta, in relazione all’art. 360 , primo comma, n. 3, cod. proc. civ., la violazione e falsa applicazione degli artt. 24 Cost., 2097 cod. civ., 99 e 100 cod. proc. civ., per avere la Corte territoriale omesso di dichiarare l’insussistenza in capo alla lavoratrice di un diritto soggettivo o d’un interesse pretensivo. Viene anche contestata la condanna al pagamento delle retribuzioni maturate dal 2011, sul rilievo

che la condanna non sarebbe assistita dal sinallagma, in difetto di prestazione lavorativa, né potrebbe essere riconosciuta a titolo risarcitorio, perché tale domanda non era stata avanzata dalla lavoratrice. 5. -I primi tre motivi, che possono essere considerati congiuntamente in quanto complessivamente intesi a contestare la ritualità del procedimento seguito per la stabilizzazione RAGIONE_SOCIALE odierna controricorrente, sono infondati.

5.1. Come già rilevato nell’ordinanza interlocutoria, la questione centrale posta dal ricorso in esame ruota intorno all’interpretazione dell’art. 3, comma 94, RAGIONE_SOCIALE legge 24 dicembre 2007, n. 244 (legge finanziaria 2008), con particolare RAGIONE_SOCIALE ai requisiti e alle condizioni previste per procedere alla stabilizzazione dei soggetti già utilizzati con contratti di collaborazione coordinata e continuativa.

A tal fine, è necessario prendere in esame la norma di interesse, partendo dal dato letterale: « Fatte comunque salve le intese stipulate, ai sensi dei commi 558 e 560 dell ‘ articolo 1 RAGIONE_SOCIALE legge 27 dicembre 2006, n. 296, prima RAGIONE_SOCIALE data di entrata in vigore RAGIONE_SOCIALE presente legge, entro il 30 aprile 2008, le amministrazioni pubbliche di cui all ‘ articolo 1, comma 2, del decreto legislativo 30 marzo 2001, n. 165, e successive modificazioni, predispongono, sentite le organizzazioni sindacali, nell ‘ ambito RAGIONE_SOCIALE programmazione triennale dei fabbisogni per gli anni 2008, 2009 e 2010, piani per la progressiva stabilizzazione del seguente personale non dirigenziale, tenuto conto dei differenti tempi di maturazione dei presenti requisiti:
in servizio con contratto a tempo determinato, ai sensi dei commi 90 e 92, in possesso dei requisiti di cui all ‘ articolo 1, commi 519 e 558, RAGIONE_SOCIALE legge 27 dicembre 2006, n. 296;

già utilizzato con contratti di collaborazione coordinata e continuativa, in essere alla data di entrata in vigore RAGIONE_SOCIALE presente legge, e che alla stessa data abbia già espletato attività lavorativa per almeno tre anni, anche non continuativi, nel quinquennio antecedente al 28 settembre

2007, presso la stessa amministrazione, fermo restando quanto previsto dall ‘ articolo 1, commi 529 e 560, RAGIONE_SOCIALE legge 27 dicembre 2006, n. 296. È comunque escluso dalle procedure di stabilizzazione di cui alla presente lettera il personale di diretta collaborazione degli organi politici presso le amministrazioni pubbliche di cui all ‘ articolo 1, comma 2, del decreto legislativo 30 marzo 2001, n. 165, e successive modificazioni, nonché il personale a contratto che svolge compiti di insegnamento e di ricerca nelle università e negli enti di ricerca».
In tal modo, con la legge finanziaria 2008 la platea dei possibili destinatari RAGIONE_SOCIALE stabilizzazione è stata estesa (per quel che qui rileva) alle collaborazioni coordinate e continuative, prevedendo per i soggetti in possesso dei requisiti prescritti una forma di valorizzazione dell’esperienza professionale acquisita, ai sensi dell’ art. 3, comma 94, lett. b). Tale possibilità -eccezionalmente prevista dalla disposizione in commento e non più consentita per effetto delle leggi successive -è stata oggetto di opposte letture in dottrina, anche a causa RAGIONE_SOCIALE «ambiguità dell’espressione utilizzata dal legislatore e la difficoltà interpretativa che ne deriva» (così circolare del Dipartimento RAGIONE_SOCIALE Funzione Pubblica n. 5 del 18 aprile 2008).
In sintesi, una parte RAGIONE_SOCIALE dottrina ha stigmatizzato la posizione deteriore dei cc.dd. co.co.co. rispetto al personale assunto a termine, entrambi da inscrivere nell’ambito del medesimo fenomeno del precariato che la stabilizzazione ha inteso sanare, per sollecitare un’inte rpretazione RAGIONE_SOCIALE norma che valga a consentire anche ai soggetti di cui alla citata lett. b) l’immediat a assunzione a tempo indeterminato, in armonia con quanto previsto per i soggetti già assunti a tempo indeterminato. Viceversa, altra parte RAGIONE_SOCIALE dottrina ha sottolineato la valenza precettiva del principio dell’assunzione per concorso, ex art. 97 Cost., per addivenire ad un’interpretazione restrittiva delle norme in tema di stabilizzazione -quale istituto di eccezionale deroga alla regola del concorso -, in tal modo assumendo che l’unico riconoscimento RAGIONE_SOCIALE professionalità maturata in
virtù delle collaborazioni sia rappresentato dalla possibilità di partecipare a concorsi a termine avvalendosi di quote di riserva, ai sensi dell’art. dall ‘ art. 1, commi 529 e 560, RAGIONE_SOCIALE legge 27 dicembre 2006, n. 296 (comma 529: «Per il triennio 2007-2009 le pubbliche amministrazioni indicate al comma 523, che procedono all ‘ assunzione di personale a tempo determinato, nei limiti ed alle condizioni previsti dal comma 1-bis dell ‘ articolo 36 del decreto legislativo 30 marzo 2001, n. 165, nonché dal comma 538 del presente articolo, nel bandire le relative prove selettive riservano una quota del 60 per cento del totale dei posti programmati ai soggetti con i quali hanno stipulato uno o più contratti di collaborazione coordinata e continuativa, per la durata complessiva di almeno un anno raggiunta alla data del 29 settembre 2006, attraverso i quali le medesime abbiano fronteggiato esigenze attinenti alle ordinarie attività di servizio.»; comma 560: «Per il triennio 2007-2009 le amministrazioni di cui al comma 557, che procedono all ‘ assunzione di personale a tempo determinato, nei limiti e alle condizioni previste dal comma 1-bis dell ‘ articolo 36 del decreto legislativo 30 marzo 2001, n. 165, nel bandire le relative prove selettive riservano una quota non inferiore al 60 per cento del totale dei posti programmati ai soggetti con i quali hanno stipulato uno o più contratti di collaborazione coordinata e continuativa, esclusi gli incarichi di nomina politica, per la durata complessiva di almeno un anno raggiunta alla data del 29 settembre 2006.»), ovvero come titolo preferenziale per i concorsi a tempo indeterminato, ai sensi dell’art. 3, comma 106, RAGIONE_SOCIALE legge n. 244 del 2007 («Fermo restando quanto previsto dall ‘ articolo 1, comma 519, RAGIONE_SOCIALE legge 27 dicembre 2006, n. 296, nell ‘ anno 2008, i bandi di concorso per le assunzioni a tempo indeterminato nelle pubbliche amministrazioni possono prevedere il riconoscimento, in termini di punteggio, del servizio prestato presso le pubbliche amministrazioni per almeno tre anni, anche non continuativi, nel quinquennio antecedente al 28 settembre 2007, in virtù di contratti di collaborazione coordinata e continuativa stipulati anteriormente a tale
data.»).

Ad avviso del Collegio nessuna delle due impostazioni -che rappresentano, per così dire, gli estremi opposti rispetto alla valenza da attribuire alla norma -coglie nel segno.

Infatti, la prima opzione, che tende ad equiparare la posizione dei cc.dd. co.co.co. a quella dei dipendenti a termine, nel quadro di un complessivo (e spesso abusivo) ricorso alla flessibilità da parte RAGIONE_SOCIALE P.A., omette di considerare la differenza marcata dal legislatore fra le due categorie, quale rinvenibile, già sul piano letterale, fra le lett. a) e b) del citato comma 94, e (non irragionevolmente) giustificata dalla diversità fra le due tipologie, e, segnatamente, dal rapporto di dipendenza in termini di subordinazione formalmente riconoscibile solo in capo al dipendente con contratto a tempo determinato. Non senza considerare -e l’assunto riveste carattere assorbente – che ipotizzare una diretta assunzione a tempo indeterminato dei co.co.co. in difetto di qualsivoglia procedimento di selezione costituirebbe un vulnus al principio del concorso, espressamente ribadito dall’art. 3, comma 90, RAGIONE_SOCIALE legge n. 244 del 2007, e comunque difficilmente compatibile con la consolidata interpretazione resa sul punto dalla Corte costituzionale (fra molte, sentenze nn. 42 e 127 del 2011).
D’altro canto , la lettura opposta, sebbene pienamente rispettosa del dettato costituzionale, rischia di svuotare di significato la previsione in commento, che pure si esprime in termini di «progressiva stabilizzazione del seguente personale» siccome espressamente riferita anche a quello «già utilizzato con contratti di collaborazione coordinata e continuativa».

Ai fini RAGIONE_SOCIALE corretta ermeneutica, pertanto, occorre da un lato escludere che la norma consenta l’immediata assunzione a tempo indeterminato di siffatto personale , dall’altro individuare il senso RAGIONE_SOCIALE innovativa inclusione del medesimo personale fra i soggetti ‘stabilizzandi’ .

Il punto nodale è rappresentato proprio dalla clausola di riserva espressamente inserita alla lett. b) – che recita testualmente «fermo

restando quanto previsto dall ‘ articolo 1, commi 529 e 560, RAGIONE_SOCIALE legge 27 dicembre 2006, n. 296» – ed alla quale occorre attribuire un significato coerente con la complessiva formulazione RAGIONE_SOCIALE norma.

Tale clausola, con la quale si richiamano le disposizioni che riservano una quota del sessanta per cento dei posti programmati per le selezioni preordinate all’assunzione di personale a tempo determinato ai soggetti già utilizzati con contratti di collaborazione coordinata e continuativa, consente di ricostruire il senso RAGIONE_SOCIALE disposizione in commento in termini di previsione di un percorso di stabilizzazione che prevede, quale passaggio necessario, l’assunzione a termine per un triennio, prima di approdare al diritto all’assunzione a tempo in determinato. Questa interpretazione consente di attribuire una specifica valenza alla norma, che espressamente prefigura una ‘progressiva stabilizzazione’, tracciando un programma di stabilizzazione volto a far conseguire anche ai soggetti utilizzati con contratti di collaborazione i requisiti previsti dall’art. 1, commi 558 e 519 RAGIONE_SOCIALE legge finanziaria per il 2007, vale a dire il triennio di lavoro prestato a tempo determinato ed il superamento di prove selettive: infatti, l’assunzione a tempo determinato consente l’inquadramento del soggetto, già utilizzato con forme di collaborazione, nell’alveo delle posizioni professionali previste dalla RAGIONE_SOCIALE; il superamento di prove selettive consente di rispettare la regola del concorso, in conformità alle previsioni costituzionali , secondo l’interpretazione resa in proposito dalla Corte di legittimità delle leggi (nel senso che non è incompatibile con l ‘ art. 97 Cost. la previsione per legge di condizioni di accesso intese a consentire il consolidamento di pregresse esperienze lavorative maturate nella stessa amministrazione, purché l ‘ accesso al suddetto rapporto non di ruolo non sia a sua volta avvenuto mediante una procedura concorsuale: in proposito, fra molte, Cost. n. 215 del 2009).
In esito al percorso di stabilizzazione così tracciato, che trae origine dalla determinazione dell’amministrazione di procedere nel senso indicato dalla

norma, il soggetto acquisisce il diritto all’assunzione a tempo indeterminato, sempreché risultino rispettati gli ulteriori requisiti previsti e in particolare quelli di compatibilità economica-finanziaria de ll’ intervento (come sottolineato nel parere formulato in proposito dalla Ragioneria AVV_NOTAIO dello Stato in data 7 aprile 2008) e non sopraggiungano situazioni che legittimino l’amministrazione a rivedere la determinazione iniziale.

5.2. -Così interpretata la norma , è agevole concludere per l’infondatezza dei primi tre motivi.

Infatti, con RAGIONE_SOCIALE al caso di specie, secondo la ricostruzione dei fatti che emerge dalla sentenza impugnata, lo RAGIONE_SOCIALE, con le determinazioni del 2007 e del 2008, si è determinato ad addivenire al percorso di stabilizzazione dei soggetti già assunti con contratti di collaborazione coordinata e continuativa in possesso dei requisiti di cui all’art. 3, comma 94, legge n. 244 del 2007, nel rispetto RAGIONE_SOCIALE programmazione triennale. E’ pacifico che NOME COGNOME avesse i requisiti per accedere al programma di stabilizzazione (come emerge dal ricorso, il contratto di collaborazione era stato prorogato fino alla data del 14 dicembre 2008 e l’attività era stata svolta sempre presso l’RAGIONE_SOCIALE ricorrente), che avesse s uperato la selezione per l’assunzione a termine e che avesse completato il prescritto periodo di lavoro a tempo determinato.
In tale situazione, come pure ritenuto dal rappresentante RAGIONE_SOCIALE Procura AVV_NOTAIO, l’ente aveva seguito l’iter previsto per la progressiva stabilizzazione dei soggetti di cui alla lett. b) del comma 94 cit., e, all’esito, NOME COGNOME aveva maturato il diritto all’assunzione a tempo indeterminato.

Né rileva che nel bando fosse impropriamente prevista l’automatica trasformazione del rapporto a tempo indeterminato, in quanto nel presente giudizio ciò che è stato correttamente azionato è il diritto all’assunzione maturato al termine del percorso di stabilizzazione, se nza

che per ciò solo possa invocarsi la nullità del bando, che potrebbe semmai derivare dalla mancata copertura finanziaria ovvero dalla mancata programmazione triennale dei fabbisogni (da intendere necessariamente in termini compatibili con la previsione del previo passaggio attraverso l’assunzione a termine triennale, in esito ad apposita selezione ), non dedotte né provate rispetto all’epoca RAGIONE_SOCIALE procedura, come puntualmente ritenuto in fatto nella sentenza impugnata. Né, come pure sottolineato nel medesimo provvedimento, l’RAGIONE_SOCIALE ha dedotto e provato la sopravvenienza di elementi o fattori che, rispetto all’epoca in cui era maturato il diritto all’ assunzione, precludevano la stabilizzazione, con valutazione di merito non sindacabile né censurabile nella presente sede di legittimità.
6. -L’infondatezza dei primi tre motivi di ricorso conduce alla infondatezza -parziale -del quarto motivo, nella parte in cui tende a censurare la decisione RAGIONE_SOCIALE Corte territoriale per non aver escluso la configurabilità di una posizione di diritto soggettivo in capo a ll’odierna controricorrente. Infatti, come sopra considerato, il completamento dell’iter RAGIONE_SOCIALE procedura di stabilizzazione, con il superamento RAGIONE_SOCIALE selezione ed il completamento del triennio a tempo determinato, hanno determinato l’insorgenza del diritto all’assunzione in capo alla lavoratrice.
Risulta, invece, fondato il rilievo inteso a censurare il riconoscimento del diritto alle retribuzioni (e la conseguente condanna alle relative corresponsioni) dal 2011, considerato che, secondo il consolidato orientamento di questa Corte, da cui non ci sono motivi per discostarsi, in caso di tardiva assunzione con retrodatazione giuridica dovuta a provvedimento illegittimo RAGIONE_SOCIALE P.A., non sussiste il diritto del lavoratore al pagamento delle retribuzioni relative al periodo di mancato impiego, né, a tal fine, assume rilevanza l ‘ eventuale messa in mora volta ad ottenere la costituzione del rapporto, in quanto tali voci presuppongono l ‘ avvenuto perfezionamento del rapporto di lavoro e la relativa azione ha natura contrattuale; il lavoratore può, invece, agire o a titolo di
responsabilità extracontrattuale, allegando quale danno ingiusto tutti i pregiudizi patrimoniali o non patrimoniali conseguenti alla violazione del diritto all ‘ assunzione tempestiva (quali le spese sostenute in vista del futuro lavoro, le conseguenze psicologiche dipese dall ‘ ingiusta condizione transitoria di assenza di occupazione e gli esborsi effettuati per intraprendere altre attività lavorative), oppure ex art. 2126 c.c., in presenza delle relative condizioni (così Cass. Sez. L, 05/06/2017, n. 13940). Va, dunque, cassata la sentenza nella parte in cui ha condannato l’ente al pagamento delle retribuzioni maturate (così inequivocabilmente qualificato il titolo RAGIONE_SOCIALE corresponsione, secondo quanto si legge nel provvedimento impugnato), con rinvio per nuovo esame sul punto, avuto riguardo alla domanda concretamente proposta.
7. -In definitiva, va accolto unicamente il quarto motivo, nei limiti di cui sopra, e la sentenza impugnata va cassata nei limiti di accoglimento del quarto motivo, con rinvio RAGIONE_SOCIALE causa alla Corte d’appello di RAGIONE_SOCIALE, in diversa composizione, anche per la disciplina delle spese del presente giudizio.

P.Q.M.

Accoglie il quarto motivo di ricorso, nei sensi di cui in motivazione, respinti gli ulteriori motivi, cassa la sentenza impugnata in relazione al motivo accolto e rinvia la causa alla Corte d’appello di RAGIONE_SOCIALE, in diversa composizione, anche per le spese del presente giudizio.

Così deciso in Roma nella camera di consiglio del 03/04/2024

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

Desideri approfondire l'argomento ed avere una consulenza legale?

Prenota un appuntamento. La consultazione può avvenire in studio a Milano, Pesaro, Benevento, oppure in videoconferenza / conference call e si svolge in tre fasi.

Prima dell'appuntamento: analisi del caso prospettato. Si tratta della fase più delicata, perché dalla esatta comprensione del caso sottoposto dipendono il corretto inquadramento giuridico dello stesso, la ricerca del materiale e la soluzione finale.

Durante l’appuntamento: disponibilità all’ascolto e capacità a tenere distinti i dati essenziali del caso dalle componenti psicologiche ed emozionali.

Al termine dell’appuntamento: ti verranno forniti gli elementi di valutazione necessari e i suggerimenti opportuni al fine di porre in essere azioni consapevoli a seguito di un apprezzamento riflessivo di rischi e vantaggi. Il contenuto della prestazione di consulenza stragiudiziale comprende, difatti, il preciso dovere di informare compiutamente il cliente di ogni rischio di causa. A detto obbligo di informazione, si accompagnano specifici doveri di dissuasione e di sollecitazione.

Il costo della consulenza legale è di € 150,00.