Prova del credito fallimentare: l'onere della prova

Un professionista ha visto parzialmente respinta la sua richiesta di ammissione al passivo fallimentare. La Corte di Cassazione ha confermato la decisione, sottolineando che la prova del credito fallimentare deve essere rigorosa. In particolare, ha dichiarato inammissibile la prova testimoniale formulata in modo generico e ha ribadito che la mancata e specifica richiesta di un privilegio nella domanda di insinuazione ne comporta la degradazione a credito chirografario.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 18 gennaio 2026 in Diritto Fallimentare, Giurisprudenza Civile, Procedura Civile

Prova del credito fallimentare: la Cassazione ribadisce il rigore formale

L’ammissione di un credito al passivo di un fallimento è una procedura che richiede attenzione e rigore. Fornire una corretta prova del credito fallimentare è cruciale per veder riconosciute le proprie pretese. Una recente ordinanza della Corte di Cassazione ci offre importanti chiarimenti su due aspetti fondamentali: le modalità di richiesta della prova testimoniale e la necessità di specificare chiaramente un’eventuale causa di prelazione, come il privilegio. Analizziamo la decisione per comprendere gli errori da non commettere.

I fatti del caso: la richiesta di ammissione al passivo

Un professionista aveva richiesto di essere ammesso al passivo di una società fallita per due distinti crediti. Il primo, di importo significativo, era relativo alla predisposizione di un piano concordatario e veniva richiesto in prededuzione. Il secondo, di importo minore, riguardava la stesura di un piano di riequilibrio per il ceto bancario e veniva richiesto in privilegio.

La decisione del Tribunale e i motivi del ricorso

Il Giudice delegato aveva inizialmente respinto entrambe le domande per mancanza di prova. In sede di opposizione, il Tribunale ha parzialmente modificato la decisione: ha dichiarato inammissibile la richiesta per il secondo credito (piano di riequilibrio) e ha ammesso il primo credito solo in parte, come chirografario, e con un importo ridotto del 50% a causa dell’esito negativo della procedura di concordato. Il Tribunale ha inoltre ritenuto inammissibile la prova per testimoni richiesta dal professionista, giudicandola formulata in modo irrituale. Contro questa decisione, il professionista ha proposto ricorso in Cassazione.

La prova del credito fallimentare e l’inammissibilità della prova orale

Il primo motivo di ricorso riguardava proprio l’inammissibilità della prova testimoniale. La Corte di Cassazione ha confermato la decisione del Tribunale, ribadendo un principio fondamentale del nostro codice di procedura civile (art. 244 c.p.c.). Le prove, in particolare quella testimoniale, devono essere dedotte per ‘articoli separati e specifici’.
Nel caso di specie, il ricorrente si era limitato a un rinvio generico alla narrazione dei fatti contenuta nel suo atto, senza formulare capitoli di prova chiari e distinti su cui i testimoni avrebbero dovuto deporre. Questa tecnica, nota come ‘capitolazione per relationem’, impedisce di individuare con precisione le circostanze da provare ed è costantemente ritenuta inammissibile dalla giurisprudenza. La Corte ha sottolineato che non spetta al giudice estrapolare i capitoli di prova dall’atto di parte, poiché ciò violerebbe il principio della disponibilità della prova.

La distinzione tra prededuzione e privilegio

Il terzo motivo di ricorso lamentava la mancata ammissione del credito in via privilegiata anziché chirografaria. Anche su questo punto, la Cassazione ha dato torto al professionista, cogliendo l’occasione per chiarire la differenza tra prededuzione e privilegio. La prededuzione è una precedenza di natura processuale, che spetta ai crediti sorti ‘in funzione’ della procedura per renderla più efficiente. Il privilegio, invece, è una qualità sostanziale del credito, che nasce prima e fuori dal processo esecutivo e garantisce una preferenza su determinati beni.

Le motivazioni della Corte di Cassazione

La Corte ha rigettato tutti i motivi di ricorso. In merito alla prova del credito, ha stabilito che fatture pro forma e scritture contabili, essendo atti unilaterali, non costituiscono prova sufficiente nei confronti della curatela fallimentare, che è da considerarsi un soggetto terzo. L’inammissibilità della prova testimoniale, per le ragioni procedurali già viste, ha precluso al professionista l’unica altra via per dimostrare il suo diritto.
Per quanto riguarda il privilegio, la Corte ha applicato rigorosamente l’art. 93 della legge fallimentare. Questa norma impone che la domanda di insinuazione al passivo indichi ‘l’eventuale titolo di prelazione’. Il professionista, nella sua domanda, aveva richiesto la prededuzione, ma non aveva specificato il titolo di privilegio (nel suo caso, l’art. 2751 bis n. 2 c.c.). Secondo la Corte, l’omissione o l’assoluta incertezza nell’indicazione del titolo di prelazione comporta inevitabilmente la ‘degradazione’ del credito a chirografario. Infine, la riduzione del compenso è stata ritenuta legittima in quanto basata sui parametri ministeriali che tengono conto dell’esito della prestazione.

Le conclusioni: implicazioni pratiche

Questa ordinanza è un monito per tutti i creditori che intendono insinuarsi al passivo di un fallimento. La prova del credito fallimentare non ammette superficialità. È fondamentale:
1. Formulare le prove testimoniali in capitoli specifici, chiari e separati, evitando rinvii generici.
2. Specificare in modo inequivocabile nella domanda di insinuazione non solo la richiesta di ammissione con prelazione, ma anche la norma di legge o il titolo che fonda tale privilegio, collegandolo distintamente a ciascun credito per cui viene richiesto.
Errori formali su questi punti possono compromettere irrimediabilmente il riconoscimento del credito o del suo rango privilegiato, con conseguenze economiche rilevanti.

È possibile chiedere l’ammissione di una prova testimoniale in una causa di opposizione allo stato passivo facendo semplicemente rinvio a quanto scritto nel proprio atto?
No. La Corte di Cassazione ha ribadito che la prova testimoniale deve essere dedotta per articoli separati e specifici, come previsto dall’art. 244 c.p.c. Una richiesta che rinvia genericamente alla narrazione dei fatti è considerata irrituale e inammissibile.

Le fatture e le scritture contabili sono sufficienti per la prova del credito fallimentare?
No. Secondo la giurisprudenza costante, le fatture e le scritture contabili dell’imprenditore sono atti di formazione unilaterale e non costituiscono piena prova nei confronti della curatela fallimentare, la quale agisce come soggetto terzo rispetto ai rapporti pregressi della società fallita.

Cosa succede se nella domanda di insinuazione al passivo si omette di indicare specificamente il privilegio richiesto per un credito?
Se nella domanda di ammissione al passivo non viene indicato in modo chiaro e specifico il titolo di prelazione (ad esempio, la norma di legge che accorda il privilegio), il credito, anche se riconosciuto, viene ammesso al passivo come chirografario, perdendo quindi qualsiasi diritto di precedenza nella distribuzione dell’attivo.

Testo del provvedimento

Ordinanza di Cassazione Civile Sez. 1 Num. 22784 Anno 2024

Civile Ord. Sez. 1 Num. 22784 Anno 2024

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: COGNOME

Data pubblicazione: 13/08/2024

ORDINANZA

sul ricorso di cui al procedimento nr. 14974/2022 proposto da NOME COGNOME, elettivamente domiciliato in Roma, INDIRIZZO, presso lo studio dell’AVV_NOTAIO CODICE_FISCALE) che lo rappresenta e difende giusta procura in atti;

ricorrente

contro

RAGIONE_SOCIALE, elettivamente domiciliato in INDIRIZZO, presso lo studio dell’AVV_NOTAIO (CODICE_FISCALE), che lo rappresenta e difende giusta procura in atti ;

contro

ricorrente

avverso il decreto di cui al procedimento nr. 1701/2022 depositato in data 6/5/2022 dal Tribunale di Viterbo ; udita la relazione della causa svolta nella camera di consiglio del 4 giugno 2024 dal AVV_NOTAIO NOME COGNOME.

FATTI DI CAUSA

1 NOME COGNOME chiese che fossero ammessi allo stato passivo del

RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE i seguenti crediti: € 92.152,90, oltre IVA e CNDC, in prededuzione, per competenze maturate per l’attività svolta nei confronti della fallita consistente nella predisposizione del piano concordatario presentato dalla fallita e dichiarato inammissibile; € 19.200 oltre IVA e CNDC , in privilegio ex art. 2751 bis nr.2 c.c, per compenso maturato in relazione alla predisposizione del piano di riequilibrio presentato al ceto bancario. 2 Il Giudice delegato respinse la domanda di insinuazione allo stato passivo, non avendo il creditore fornito la prova del credito; sull’impugnazione del professionista, il Tribunale di V iterbo ha dichiarato inammissibile l’opposizione nella parte in cui l’opponente chiedeva l’insinuazione in prededuzione del credito di importo complessivo pari ad Euro 20.152,90 ed ha ammesso al passivo del fallimento, in chirografo, il credito per l’attività di predisposizione del piano concordatario, limitatamente alla somma di € 53.482,00.
3.1 Rilevava il Tribunale che la seconda voce di credito per la realizzazione del piano di risanamento non aveva trovato supporto probatorio essendo le fatture e le scritture contabili inopponibili al fallimento e non rinvenendosi scritti aventi data certa che documentassero la pretesa attività professionale della quale si chiedeva il riconoscimento del credito.

Quanto alla prima ragione di credito, l’impugnato decreto riconosceva, per l’attività svolta nella predisposizione della domanda di concordato preventivo, la minor somma, rispetto a

quella richiesta, di € 53.482,00, in chirografo, determinata sulla base della tariffa diminuita della metà in ragione del negativo esito della procedura.

2 NOME COGNOME ha proposto ricorso per cassazione sulla base di tre motivi; la procedura ha svolto difese mediante controricorso. Entrambe le parti hanno depositato memorie ex at 380 bis c.p.c..

RAGIONI DELLA DECISIONE

1.Il primo motivo lamenta violazione e falsa applicazione degli art.2721 e 2704 c.c., 244 e 253 c.p.c. per avere il Tribunale erroneamente dichiarato inammissibile la prova orale richiesta dall’opponente applicando l’art.2721 c.c. con riferimento a un contratto rispetto al quale la curatela fallimentare era da considerarsi come «terzo estraneo». Il primo giudice avrebbe interpretato restrittivamente le ipotesi di deroga di cui al secondo comma dell’art.2721 c.c., indicate solo in via esemplificativa dal legislatore; infine avrebbe malamente rilevato un difetto di specificità nel sistema di capitolazione per relationem della prova orale.
1.1.Il motivo è infondato.

1.2 Il Tribunale ha ritenuto inammissibile la prova testimoniale (tra l’altro) in quanto « irrituale, perché formulata in spregio di quanto stabilito dall’art. 244 c.p.c. in ordine alla modalità di indicazione dei testimoni nonché dei capitoli di prova sui quali i medesimi sono chiamati a deporre ».

1.3 Al riguardo questa Corte ha affermato il seguente principio «le prove per interrogatorio formale e per testi, secondo quanto richiesto negli art. 230 e 244 cod. proc. civ. devono essere dedotte per articoli separati e specifici. Ne consegue l’inammissibilità della richiesta di ammissione su tutto il contenuto della comparsa di risposta che non consenta, per la genericità ed indeterminatezza

del testo, di individuare capitoli di prova che rispondano ai requisiti richiesti dalle norme processuali citate, né può essere richiesto al giudice di estrapolare egli stesso detti capitoli di prova (tramite una c.d. “lettura estrapolativa” nell’atto di parte), contrastandovi il principio della disponibilità della prova» ( cfr. Cass. nr. 12292/2011)

1.4 Nel caso di specie , come si desume dalla lettura dell’atto di opposizione al decreto di esecutività dello stato passivo, l’opponente ha provveduto a dedurre la prova testimoniale sostituendo i capitoli di prova con un integrale rinvio alla esposizione in forma discorsiva dei fatti costitutivi del credito professionale ( redazione da parte del ricorrente di un piano di risanamento) senza tuttavia che fossero state articolate specifiche circostanze e fatti, sui quali ciascun testimone deve essere interrogato, circa, la natura, il contenuto e le modalità di esecuzione della prestazione asseritamente svolta dal ricorrente su incarico della società fallita.
1.5 Tanto è sufficiente per ritenere destituita di fondamento la complessiva censura, rimanendo così priva di privo di interesse l’ulteriore articolazione della doglianza relativa alla erronea applicazione da parte del Tribunale dell’art 2721 c.c.

2 Il secondo motivo deduce violazione e falsa applicazione degli artt.244, 253 c.p.c., 2697 c.c. della l. 124/2017 in relazione all’art. 360 1° comma nr. 3 c.p.c per non avere il Tribunale ammesso la prova orale finalizzata a dimostrare l’esistenza del credito di € 16.000,00, chiesta dall’opponente a completamento della documentazione versata in atti ed attestante lo svolgimento dell’attività professionale dallo stesso espletata in favore della RAGIONE_SOCIALE in bonis. Sempre a dire della ricorrente, i giudici di primo grado avrebbero, inoltre, ritenuto sussistente l’obbligo del professionista di ‘munirsi’ di un preventivo scritto per
poter pretendere il pagamento del compenso, pur non essendo lo stesso prescritto a pena di nullità.

2.1 Il motivo è da disattendere in ogni sua articolazione.

2.2 L’impugnato decreto ha rimarcato che la fatture pro forma e le risultanze della contabilità non sono elementi idonei a provare il credito relativo alla predisposizione del piano di risanamento.

2.3 In tal modo viene dato seguito all’orientamento di questa Corte che afferma: « la fattura commerciale, avuto riguardo alla sua formazione unilaterale e alla sua funzione di far risultare documentalmente elementi relativi all’esecuzione di un contratto, si inquadra fra gli atti giuridici a contenuto partecipativo, consistente nella dichiarazione indirizzata all’altra parte di fatti concernenti un rapporto già costituito. Pertanto, quando tale rapporto non sia contestato tra le parti, la fattura può costituire un valido elemento di prova e non un mero indizio quanto alla prestazione ivi eseguita, specie nell’ipotesi in cui il debitore abbia accettato senza contestazioni le fatture stesse nel corso dell’esecuzione del rapporta» (cfr. Cass. nr 299/2016 e 17050/2011)
2.4 Inoltre, correttamente il Tribunale non ha attribuito rilevanza alle scritture contabili ai fini della prova del credito in quanto secondo la giurisprudenza di questa Corte « ai sensi degli artt. 2709 e 2710 c.c. l’efficacia probatoria delle scritture contabili è limitata ai rapporti intercorsi tra imprenditori inerenti all’esercizio dell’impresa. Pertanto, tali scritture contabili non esplicano alcuna efficacia nei confronti del curatore, in quanto terzo rispetto al COGNOME e la società fallita, non ricorrendo nella fattispecie un’ipotesi in cui il curatore agisce quale successore dell’imprenditore fallito (ex plurimis, Cass. Civ., Sez. 1, 6871/2022; Cass. 27902/2020; Cass. 14054/2015; Cass., Sez. U., 4213/2013; Cass. civ. n. 321/2013; Cass. 10081/2011).
2.5 Per quanto concerne la prova testimoniale valgono le considerazioni svolte in sede di disamina del primo motivo.

2.6 Le affermazioni in merito all’obbligo del professionista di munirsi di un preventivo in forma scritta per poter vantare il diritto al compenso in seguito all’entrata in vigore della legge 124/2017 costituiscono enunciazioni incidentali, e non costituiscono una autonoma ragione fondante la decisione.

3 Il terzo motivo di ricorso oppone violazione degli artt. 112 c.p.c., 98 l.fall., 2751 bis n.2 c.c., 233 c.c., art.27 D.M. n.140/12, in relazione all’art.360, comma 1 n.3, 4 e 5 c.p.c. ; si argomenta che il Tribunale ha riconosciuto il credito maturato dal COGNOME per la collaborazione professionale prestata in favore della RAGIONE_SOCIALE ai fini della presentazione della domanda di concordato preventivo e lo ha ammesso al passivo del fallimento in via chirografaria, nonostante la predetta attività, per come descritta nella domanda di insinuazione, fosse chiaramente inquadrabile nell’art.2751 bis n.2 cod. civ. Si lamenta che il primo giudice ha applicato al compenso concordato dalle parti una riduzione del 50% in violazione dei criteri gerarchici di cui all’art.2322 c.c.
3.1 Il motivo è in parte infondato e in parte inammissibile.

3.2 Risulta accertato che il professionista abbia chiesto l’ammissione del credito derivante dall’attività di predisposizione del piano concordatario in prededuzione, senza indicare alcun privilegio e che il Tribunale, esclusa la prededuzione, abbia ammesso il credito in via chirografaria.

3.3 Ora, secondo il consolidato insegnamento di questa Corte, la prededuzione attribuisce una precedenza processuale, in ragione della strumentalità dell’attività, da cui il credito consegue, agli scopi della procedura, onde renderla più efficiente, mentre il privilegio riconosce una preferenza ad alcuni creditori e su certi beni, nasce fuori e prima del processo esecutivo, ha natura sostanziale e si trova in rapporto di accessorietà con il credito garantito ( cfr. Cass 1572/2019 e 11030/2021 ).
3.4 Ciò premesso l’art. 93, comma 3° nr . 4 l.fall prevede che « il ricorso contiene ……..l’eventuale indicazione di un titolo di prelazione , nonché la descrizione del bene sul quale la prelazione si esercita, se questa ha carattere speciale »

3.5 Questa Corte ha avuto modo di precisare che la domanda di ammissione al passivo fallimentare postula, ai fini del riconoscimento del privilegio, la necessaria indicazione nel ricorso, ai sensi dell’art. 93, comma 3, n. 4, della l. fall., dell’eventuale titolo di prelazione, conseguendo, all’omissione o assoluta incertezza del titolo in parola, la degradazione a chirografario del credito invocato (Cass: Sez. 1, Ordinanza n. 10990/2021: nella specie, la S.C. aveva escluso la spettanza del privilegio art. 2751bis, comma 1 , n. 3, c.c. con riferimento all’insinuazione al passivo per un’indennità suppletiva di clientela in relazione a un rapporto di agenzia, essendosi il creditore limitato a richiamare la ragione giustificativa del credito e non anche la connotazione privilegiata; cosi anche: Cass. n. 17710/2014 e 12467/2018 ).
Di recente tale principio è stato ribadito nei seguenti termini: «La richiesta del privilegio è esaminabile nei suoi presupposti costitutivi se la relativa domanda, in caso di una pluralità di crediti insinuati, è specificamente e chiaramente riferita a ciascuno di essi, con indicazione distinta del rispettivo titolo di prelazione e delle proprie ragioni che colleghino la causa di prelazione al singolo credito, cioè alle prestazioni il cui inadempimento o le condotte la cui effettuazione originino la responsabilità del debitore; il ricorrente che, altrimenti, incorra in assoluta incertezza attributiva della prelazione o in sua omissione consegue un provvedimento non ammissivo con ‘considerazione’ legale della domanda in quella di credito chirografario». ( cfr. Cass 2287/2024).
3 6 Nel caso di specie non risulta che con la domanda di insinuazione al passivo sia stata chiesta l’ammissione del credito in

collocazione privilegiata, né risulta esservi stata la specifica allegazione e descrizione di una causa di prelazione.

3.7 L’ulteriore profilo del motivo è inammissibile in quanto privo di specificità.

3.8 Il decreto impugnato ha determinato il compenso applicando i parametri tariffari con la riduzione prevista dall’art 27 d.m 140/2012 prendendo come riferimento i valori della proposta di concordato con diminuzione della metà in ragione del negativo esito della procedura.

3.9 Il Tribunale ha previamente affermato che l’incarico era stato formulato genericamente, e non si comprende dal ricorso se, come e quando fosse stato specificato nella domanda che il credito era stato vantato in deroga alla variabilità del parametro ministeriale.

4 In conclusione il ricorso è infondato.

Le spese seguono la soccombenza e si liquidano come da dispositivo.

PQM

La Corte rigetta ricorso.

Condanna il ricorrente al pagamento delle spese del presente giudizio che liquida in € 4.200 , di cui € 200 per esborsi , oltre IVA , CAP e rimborso forfettario.

Dà atto, ai sensi dell’art.13, comma 1 quater del d.P.R. del 30.05.2002 n.115, della sussistenza dei presupposti per il versamento, da parte del ricorrente, dell’ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello per il ricorso, se dovuto, a norma del comma 1 bis dello stesso art. 13.

Così deciso nella Camera di Consiglio del 4 giugno 2024.

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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