Procedimento arbitrale: i termini non perentori

La Corte di Cassazione ha annullato una sentenza d’appello che aveva dichiarato un Ente Sanitario decaduto dal diritto di sollevare eccezioni in un procedimento arbitrale. La Corte ha stabilito che, per tutelare il diritto di difesa, una decadenza può essere dichiarata solo se gli arbitri hanno preventivamente e chiaramente definito un termine come perentorio, cosa che non era avvenuta nel caso di specie.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 15 settembre 2025 in Diritto Civile, Giurisprudenza Civile, Procedura Civile

Procedimento arbitrale: la decadenza non può essere una sorpresa

Una recente ordinanza della Corte di Cassazione ribadisce un principio fondamentale in materia di procedimento arbitrale: la libertà di forme degli arbitri non può mai compromettere il diritto di difesa delle parti. Nello specifico, la Corte ha chiarito che una parte non può essere dichiarata decaduta dal proprio diritto di sollevare eccezioni se i termini procedurali non sono stati preventivamente e inequivocabilmente definiti come perentori. Analizziamo questa importante decisione.

I Fatti di Causa

La vicenda trae origine da una controversia sorta tra un’Impresa di costruzioni e un Ente Sanitario locale in relazione a un contratto d’appalto per lavori di adeguamento di un presidio ospedaliero. A seguito di disaccordi, le parti ricorrevano a un collegio arbitrale per risolvere la lite.

Il lodo arbitrale, emesso nel 2012, decideva su varie questioni, tra cui domande di risoluzione contrattuale, eccezioni di tardività delle riserve dell’impresa e richieste di pagamento di penali per ritardi. Successivamente, l’Impresa impugnava il lodo davanti alla Corte d’Appello.

La Decisione della Corte d’Appello

La Corte d’Appello, riformando in parte la decisione arbitrale, accoglieva un’eccezione dell’Impresa costruttrice, dichiarando l’Ente Sanitario decaduto dal diritto di sollevare due specifiche censure: la mancata attivazione di una procedura prevista dal capitolato d’appalto e la tardiva iscrizione delle riserve da parte dell’Impresa. La ragione di tale decadenza risiedeva nel fatto che l’Ente aveva formulato queste eccezioni oltre i termini fissati dagli arbitri per il deposito delle memorie difensive e delle controdeduzioni.

Contro questa decisione, l’Ente Sanitario proponeva ricorso per cassazione, lamentando che la Corte d’Appello avesse erroneamente dichiarato la decadenza nonostante i termini fissati dagli arbitri non avessero natura perentoria.

Il Procedimento Arbitrale e la Questione dei Termini

Il cuore della questione giuridica ruota attorno all’interpretazione dell’art. 816-bis del Codice di Procedura Civile. Questa norma conferisce agli arbitri la facoltà di regolare lo svolgimento del giudizio nel modo che ritengono più opportuno, in assenza di specifiche indicazioni delle parti. Tuttavia, questa discrezionalità non è illimitata. Essa trova un confine invalicabile nel principio del contraddittorio, che impone di concedere alle parti “ragionevoli ed equivalenti possibilità di difesa”.

L’Ente ricorrente sosteneva che dichiarare una decadenza “a sorpresa”, basandosi su termini non espressamente qualificati come perentori, costituisse una violazione di tale principio.

Le Motivazioni della Cassazione

La Corte di Cassazione ha accolto il ricorso dell’Ente Sanitario, affermando un principio di diritto di fondamentale importanza. Sebbene gli arbitri possano fissare termini a pena di decadenza per ordinare il procedimento, non possono dichiarare inammissibile un atto o un’istanza per il mancato rispetto di un termine se non hanno preventivamente stabilito e comunicato alle parti la natura perentoria di quel termine.

La libertà di forme che caratterizza il procedimento arbitrale non può tradursi in un pregiudizio per il diritto di difesa. Le parti devono essere messe nella condizione di conoscere in anticipo le conseguenze processuali della loro condotta. Nel caso specifico, gli arbitri avevano ritenuto di poter regolare il giudizio nel modo più opportuno, ma non avevano mai specificato che il mancato rispetto dei termini per le memorie avrebbe comportato la decadenza dalle eccezioni. Di conseguenza, la Corte d’Appello ha errato nel pronunciare d’ufficio una decadenza che nemmeno gli arbitri avevano previsto.

Conclusioni

La decisione della Suprema Corte rafforza le garanzie difensive all’interno del procedimento arbitrale. Stabilisce che la flessibilità procedurale non può mai diventare arbitrarietà. Qualsiasi regola che possa portare alla perdita di un diritto, come la decadenza, deve essere chiara, espressa e conosciuta dalle parti sin dall’inizio del procedimento. Questa pronuncia serve da monito: la giustizia, anche quella arbitrale, richiede prevedibilità e rispetto assoluto del diritto di difesa, impedendo che le parti incorrano in “decadenze a sorpresa”. La causa è stata quindi rinviata alla Corte d’Appello per una nuova valutazione alla luce di questo principio.

In un procedimento arbitrale, si può essere dichiarati decaduti da un diritto se il termine per esercitarlo non era stato definito ‘perentorio’?
No. La Corte di Cassazione ha stabilito che è precluso agli arbitri dichiarare inammissibile un atto per l’inosservanza di un termine, se non hanno precedentemente stabilito e reso nota alle parti la regola sulla perentorietà di quel termine.

Qual è il principio fondamentale che regola lo svolgimento del procedimento arbitrale?
Il principio fondamentale è quello del contraddittorio. Secondo l’art. 816-bis c.p.c., anche se gli arbitri hanno facoltà di regolare il giudizio come ritengono opportuno, devono in ogni caso “concedere alle parti ragionevoli ed equivalenti possibilità di difesa”.

Perché la Cassazione ha annullato la decisione della Corte d’Appello?
La Cassazione l’ha annullata perché la Corte d’Appello aveva dichiarato una decadenza non prospettata dagli arbitri e basata su termini la cui natura perentoria non era stata preventivamente comunicata alle parti. Ciò costituisce una violazione del diritto di difesa e del principio di affidamento.

Testo del provvedimento

Ordinanza di Cassazione Civile Sez. 1 Num. 3898 Anno 2025

Civile Ord. Sez. 1 Num. 3898 Anno 2025

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: COGNOME

Data pubblicazione: 16/02/2025

ORDINANZA

sul ricorso iscritto al n° 34048 del ruolo generale dell’anno 2019 , proposto da

Azienda per la Tutela della Salute della Sardegna (A.T.S.

Sardegna) , in persona del suo Commissario Straordinario e legale rappresentante p.t., dott. NOME COGNOME Azienda incorporante per fusione della RAGIONE_SOCIALE Nuoro, C.F. CODICE_FISCALE, con sede in Sassari, INDIRIZZOINDIRIZZO rappresentata e difesa, per procura a margine del ricorso, dall’avv. NOME COGNOME C.F. CODICE_FISCALE, (fax NUMERO_TELEFONO, mail EMAIL, p.e.c. avvEMAIL) ed elettivamente domiciliata in Nuoro, INDIRIZZO presso lo studio del difensore.
Ricorrente

contro

RAGIONE_SOCIALE (P.IVA P_IVA, (già RAGIONE_SOCIALE, in proprio e nella qualità di capogruppo mandataria dell’RAGIONE_SOCIALE con la società RAGIONE_SOCIALE con sede legale in Porto Empedocle (AG), INDIRIZZO, in persona del legale

rappresentante pro tempore, Geom. NOME COGNOME rappresentata e difesa, anche disgiuntamente, dall’Avv. NOME COGNOME (C.F. CODICE_FISCALE, dall’Avv. NOME COGNOME (C.F. CODICE_FISCALE nonché dall’Avv. NOME COGNOME (C.F. CODICE_FISCALE) del Foro di Agrigento ed elettivamente domiciliata presso lo studio dell’Avv. NOME COGNOME, in Roma, INDIRIZZO giusto mandato in calce al controricorso. Gli avvocati NOME COGNOME, NOME COGNOME e NOME COGNOME dichiarano di volere ricevere le comunicazioni e notificazioni al seguente numero di fax NUMERO_TELEFONO ovvero ai seguenti indirizzi di P.E.C.: EMAIL e EMAIL.
Controricorrente

avverso la sentenza della Corte d’appello di Roma n° 2385 depositata il 9 aprile 2019.

Udita la relazione svolta nella camera di consiglio del 7 febbraio 2025 dal consigliere NOME COGNOME

FATTI DI CAUSA

1 .- Con il lodo sottoscritto il 5 ottobre 2012 il Collegio arbitrale decideva la controversia tra l’attrice RAGIONE_SOCIALE e la convenuta Azienda sanitaria locale n° 3 di Nuoro.

Per quello che qui ancora interessa, il collegio predetto (a) rigettava le contrapposte domande di risoluzione del contratto di appalto 9 dicembre 1997, avente ad oggetto i lavori di messa e norma dei locali per la prevenzione incendi e di abbattimento delle barriere architettoniche del presidio ospedaliero San Francesco di Nuoro; (b ) rigettava l’eccezione sollevata dall’Asl di mancata attivazione della procedura prevista dall’art. 10 del d.P.R. n° 1063/1962 per il caso di ritardo della Stazione appaltante nella consegna dei lavori; (c ) accoglieva in parte l’eccezione sollevata dall’Asl di tardività delle riserve iscritte dall’impresa; ( d) accoglieva la domanda riconvenzionale dell’Asl di condanna dell’impresa al pagamento di penali per
ritardi nella misura di euro 188,5 mila; (e) accoglieva parzialmente la domanda dell’impresa di condanna dell’Asl al pagamento di penali per la ritardata consegna dei lavori (oggetto della prima riserva) nella misura di euro 695,5 mila e compensava tale credito col controcredito dell’Asl di cui alla precedente lettera d), condannando quest’ultima al pagamento della differenza (euro 507 mila) in favore di Moncada; (f) respingeva le altre domande fondate sulle riserve 2-21 (concernenti inadempimenti della committente diversi dai ritardi nella consegna dei lavori).
Per ciò che riguardava la prima riserva, osservava il Collegio arbitrale che essa era esaminabile nel merito, in quanto le parti nel corso del rapporto avevano stipulato una transazione in data 16 gennaio 2002, prevedendo un programma di consegna e di riconsegna dei lavori, il cui inadempimento era sanzionato da una penale di euro 1,3 mila giornaliere: tale meccanismo contrattuale, improntalo ad automatismo, era quindi incompatibile con il regime delle riserve.

2 .-Il lodo veniva impugnato davanti alla Corte d’appello di Roma, che con la sentenza indicata in intestazione decideva la lite nel senso che segue (e sempre per quanto ancora qui interessa).

Il collegio arbitrale aveva accolto l’eccezione (sollevata dall’Asl) di decadenza dell’appaltatrice dal diritto di iscrivere le ventuno riserve, fatta eccezione per la prima di esse.

Nondimeno, le parti avevano genericamente richiamato le norme di cui al titolo VII del Libro IV del Codice di Procedura civile, cosicché, in forza dell’art. 816bis cod. proc. civ., esse avevano attribuito agli arbitri la facoltà di regolare lo svolgimento del giudizio nel modo dagli stessi ritenuto più opportuno.

Gli arbitri avevano poi assegnato ai litiganti termine fino al 2 maggio 2011 per la precisazione dei quesiti, per il deposito delle memorie difensive, nonché dei documenti e delle eventuali istanze istrut-

torie, ed ulteriore temine fino al 3 giugno 2011 per la presentazione di controdeduzioni.

Le censure afferenti alla mancata attivazione della procedura di cui all’art. 10 del Capitolato Generale di cui al d.P.R. n° 1063/1962 ed alla tardiva iscrizione delle riserve erano state sollevate, pacificamente, dall’Asl oltre i termini predetti (la prima in comparsa conclusionale e la seconda in occasione del termine concesso per le controdeduzioni), sicché l’Asl, avendo sollevato tali eccezioni a termini scaduti, era decaduta dal diritto di proporle.

Esaminando nel merito le contrapposte domande di risoluzione contrattuale, ne confermava l’infondatezza già pronunciata dal Collegio arbitrale.

Infine, quanto alla prima riserva, dato che la Stazione appaltante, pur a fronte di un ritardo di 227 giorni nella riconsegna dei lavori imputabile all’impresa, aveva limitato le sue richieste al pagamento di penali per euro 188,5 mila (pari a 145 giorni), alla Moncada andava attribuito l’ulteriore importo di euro 106,6 mila, in aggiunta a quello già attribuitole dal lodo.

3 .-Avverso questa sentenza propone ricorso per cassazione l’Azienda sanitaria affidando l’impugnazione a due motivi, avversati con controricorso dalla Moncada, che conclude per la loro reiezione.

Il ricorso è stato assegnato per la trattazione in Adunanza Camerale ai sensi dell’art. 380 -bis cod. proc. civ.

Entrambi i litiganti hanno depositato una memoria ai sensi dell’art. 380bis .1 cod. proc. civ.

RAGIONI DELLA DECISIONE

4 .- Col primo motivo -rubricato ‘ Nullità della sentenza per violazione e falsa applicazione degli articoli 829, comma 1 n. 9 e 816 bis c.p.c. in relazione all’art. 360, comma 1, n. 3 ‘ -l’Azienda lamenta che la Corte -pur ammettendo la natura non perentoria dei termini assegnati dagli arbitri per le memorie -l’abbia dichiarata decaduta dal diritto di eccepire il mancato esperimento della procedura pre-

vista dall’art. 10 del d.P.R. n° 1063/1962 e la tardività delle riserve iscritte dalla RAGIONE_SOCIALE.

Col secondo mezzo -intitolato ‘ Violazione e/o falsa applicazione dell’art. 10 del D.P.R. 1063/1962 in relazione all’art. 360, I comma, n. 3, c.p.c. ‘ -l’Azienda impugna il capo della decisione col quale sono state riconosciute a favore della Moncada le penali per la tardiva consegna dei lavori (prima riserva) nonostante l’appaltatrice non avesse presentato la domanda di recesso prevista dall’art. 10 del d.P.R. n° 1063/1962.

5 .- Il primo motivo è fondato.

Va preliminarmente precisato che l’arbitrato si è svolto sotto il vigore delle modifiche introdotte col d.lgs. n° 40/2006, dato che il collegio arbitrale venne costituito nel 2011.

Tanto premesso, ritiene questo Collegio di dover seguire i precedenti di legittimità già adottati nella presente materia (Cass., sez. I, 4 luglio 2023, n° 18772; Cass., sez. I, 21 gennaio 2016, n° 1099).

Secondo tali precedenti, in base all’art. 816 -bis del cod. proc. civ. le parti possono stabilire nella convenzione d’arbitrato, oppure con atto separato anteriore all’inizio del procedimento, ” le norme che gli arbitri debbono osservare nel procedimento “.

In mancanza ” gli arbitri hanno facoltà di regolare lo svolgimento del giudizio nel modo che ritengono più opportuno “, ma ‘ in ogni caso ‘ debbono attuare il principio del contraddittorio, ‘ concedendo alle parti ragionevoli ed equivalenti possibilità di difesa “.

Il principio predetto finisce dunque per diventare il vero crisma di legittimità del procedimento arbitrale, sostanziandosi in una garanzia processuale inderogabile, la quale esige che ciascuna parte sia messa nella condizione di svolgere le proprie difese per tutto il corso del procedimento arbitrale, senza incorrere in decadenze a sorpresa.

Ne deriva che il principio per cui la libertà di forme che in generale caratterizza il procedimento arbitrale -se tollera che l’arbitro, ove niente di diverso emerga dalla convenzione di arbitrato, possa assegnare alle parti termini o regole istruttorie a pena di decadenza -non tollera invece che ciò possa avvenire senza un’anteriore precisa informazione alle parti stesse in merito all’andamento del giudizio in tal modo impresso: e ciò vale per qualunque regola alla quale l’arbitro ritenga che vada conformata la condotta delle parti con conseguenze sul processo.
Ne discende, ulteriormente, che -pur non essendovi dubbio che gli arbitri, nel regolare il miglior ordine del procedimento, possano assegnare alle parti dei termini per precisare i quesiti, depositare documenti ed istanze probatorie, produrre memorie ed esporre le loro repliche, nonché fissare tali termini a pena di decadenza -tuttavia è loro precluso di dichiarare inammissibile un atto o un’istanza, per inosservanza di uno di quei termini, ove non abbiano anteriormente, nel modo e nel tempo congruo, stabilito e reso nota alle parti la regola in tal senso adottata.
Nella presente fattispecie questa decadenza, pur non essendo stata prospettata dagli arbitri, è stata pronunciata dalla Corte d’appello, che in accoglimento dell’impugnazione incidentale della Moncada, ha dichiarato tardive e, dunque, inammissibili le eccezioni sollevate dall’Ats concernenti la mancata attivazione della procedura di recesso e la tardiva iscrizione delle riserve, nonostante gli arbitri avessero ritenuto di regolare lo svolgimento del giudizio nel modo ritenuto più opportuno, senza che vi fosse -come già detto -una previsione accettata dalle parti o, quantomeno, da loro previamente conosciuta, circa la perentorietà dei termini per la proposizione delle eccezioni.
7 .-In conclusione, il primo motivo va accolto e determina l’assorbimento del secondo.

Alla cassazione della sentenza segue la rimessione della causa alla Corte d’appello di Roma, in diversa composizione, la quale provve-

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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