Litisconsorzio necessario nell'esecuzione forzata

La Corte di Cassazione ha stabilito che nel giudizio di opposizione all’esecuzione promosso nell’ambito di un’espropriazione contro il terzo proprietario sussiste un’ipotesi di litisconsorzio necessario. La mancata partecipazione del debitore principale e dell’attuale proprietario del bene rende la sentenza nulla. Il caso riguardava un’opposizione presentata da una ex terza datrice di ipoteca in un contesto di mutuo fondiario non pagato, dove il bene era stato nel frattempo alienato a terzi.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 28 marzo 2026 in Diritto Civile, Giurisprudenza Civile, Procedura Civile

Litisconsorzio necessario: la Cassazione annulla l’opposizione incompleta

Il litisconsorzio necessario rappresenta un pilastro fondamentale del giusto processo, specialmente nelle procedure di esecuzione forzata che coinvolgono soggetti diversi dal debitore originario. Una recente ordinanza della Corte di Cassazione ha ribadito che, in assenza di tutte le parti essenziali, ogni decisione giudiziaria è priva di effetti legali. La questione nasce da una complessa vicenda legata a un mutuo fondiario garantito da ipoteca su un immobile, successivamente venduto a un nuovo proprietario.

I fatti di causa

La vicenda trae origine dalla stipula di un contratto di mutuo assistito da ipoteca concessa da una terza parte. A seguito della morosità del debitore, l’istituto di credito ha avviato le procedure per l’espropriazione forzata del bene. Tuttavia, nel frattempo, la proprietà dell’immobile era stata trasferita a un nuovo soggetto. L’ex terza datrice di ipoteca ha quindi proposto opposizione all’esecuzione, contestando il diritto della banca di procedere per difetto di erogazione della somma mutuata. Sia il Tribunale che la Corte d’Appello avevano accolto l’opposizione, dichiarando inesistente il diritto della banca a procedere esecutivamente.

La decisione della Corte di Cassazione

La Suprema Corte, investita del ricorso da parte della società di gestione crediti succeduta alla banca, ha ribaltato l’esito dei precedenti gradi di giudizio. Il punto centrale della decisione riguarda la regolarità del contraddittorio. Secondo gli Ermellini, quando si contesta un’espropriazione promossa contro un terzo proprietario (ai sensi dell’art. 602 c.p.c.), il giudizio di opposizione deve obbligatoriamente vedere la partecipazione di tre soggetti: il creditore, il debitore diretto e il terzo proprietario attuale. Nel caso di specie, il debitore principale e l’attuale acquirente del bene non erano stati coinvolti nel giudizio di opposizione.

Le motivazioni

Le motivazioni della Corte si fondano sulla natura del litisconsorzio necessario in ambito esecutivo. Il debitore principale è considerato un contraddittore necessario poiché l’accertamento sull’esistenza o meno del diritto di procedere esecutivamente produce effetti immediati e diretti anche sulla sua posizione debitoria. La Corte ha chiarito che le sentenze rese in un’opposizione dove non siano stati evocati sia il debitore che il terzo proprietario sono da considerarsi inutiliter datae, ovvero emesse inutilmente. Tale nullità è talmente grave da poter essere rilevata d’ufficio dal giudice in ogni stato e grado del processo, compresa la sede di legittimità. La pretermissione di queste parti essenziali impedisce la formazione di un giudicato valido, rendendo necessario l’annullamento delle pronunce precedenti e il rinvio della causa al primo grado per integrare correttamente il contraddittorio.

Le conclusioni

In conclusione, la Cassazione ha cassato la sentenza impugnata, travolgendo anche la decisione di primo grado a causa del vizio originario nel contraddittorio. La causa è stata rinviata al Tribunale competente, in persona di un diverso magistrato, affinché proceda a un nuovo esame della controversia coinvolgendo tutte le parti necessarie. Questa decisione sottolinea l’importanza per i legali di identificare correttamente tutti i soggetti coinvolti in una procedura esecutiva prima di avviare un’opposizione, al fine di evitare che anni di contenzioso vengano vanificati da un vizio procedurale insanabile. La verifica dell’interesse ad agire dell’opponente sarà oggetto del nuovo esame nel merito, ma solo dopo che il perimetro dei partecipanti al processo sarà stato correttamente delineato.

Chi deve partecipare al giudizio di opposizione se il bene pignorato appartiene a un terzo?
Devono partecipare necessariamente il creditore procedente, il debitore principale e il terzo proprietario del bene, configurando un caso di litisconsorzio necessario.

Cosa succede se il debitore principale non viene citato nel giudizio di opposizione?
La sentenza emessa senza il coinvolgimento del debitore è considerata nulla e il processo deve essere ricominciato dal primo grado per integrare il contraddittorio.

Un ex proprietario può opporsi all’esecuzione su un bene che non gli appartiene più?
La Cassazione ha rinviato al giudice di merito per verificare se sussista un reale interesse ad agire, ma ha ribadito che il contraddittorio deve comunque essere integro.

Testo del provvedimento

Ordinanza di Cassazione Civile Sez. 3 Num. 36261 Anno 2023

Civile Ord. Sez. 3 Num. 36261 Anno 2023

Presidente: COGNOME

Relatore: COGNOME NOME

Data pubblicazione: 28/12/2023

ESPROPRIAZIONE CONTRO IL TERZO PROPRIETARIO OPPOSIZIONE ALL’ESECUZIONE -LITISCONSORZIO

ORDINANZA

sul ricorso iscritto al n. 21177/2022 R.G. proposto da RAGIONE_SOCIALE, in persona del legale rappresentante pro tempore, in difetto di domicilio eletto in ROMA, domiciliato per legge ivi presso la CANCELLERIA DELLA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE, rappresentato e difeso dall’AVV_NOTAIO

– ricorrente –

contro

COGNOME NOME, elettivamente domiciliata in Roma, INDIRIZZO, presso lo studio dell’AVV_NOTAIO, rappresentata e difesa dall’AVV_NOTAIO

-controricorrente –

Avverso la sentenza n. 1262/2022 della CORTE DI APPELLO DI FIRENZE, depositata il giorno 16 giugno 2022;

Udita la relazione svolta nella camera di consiglio del 26 ottobre 2023 dal Consigliere NOME COGNOME.

FATTI DI CAUSA

Con atto pubblico del 27 gennaio 2010, la RAGIONE_SOCIALE stipulò con NOME COGNOME un mutuo fondiario, assistito da ipoteca (iscritta il successivo 28 gennaio 2010) su un immobile in Altopascio, ipoteca concessa, quali titolari del diritto di proprietà superficiaria, dallo stesso mutuato per la quota pari ad un mezzo e dalla terza datrice NOME COGNOME, per la residua quota paritaria.

Il diritto di proprietà superficiaria sull’immobile garantito venne poi trasferito (con atto trascritto il 26 marzo 2010) a NOME COGNOME.

Verificatasi la morosità del mutuato, l’istituto di credito, con atto dell’agosto 2012, intimò ad NOME COGNOME precetto di pagamento, notificando l’atto anche a NOME COGNOME con l’avviso, che in mancanza di adempimento, si sarebbe proceduto ad espropriazione forzata sull’immobile dalla stessa acquistato ; di seguito promosse procedura esecutiva ai sensi dell’art. 602 cod. proc. civ..

NOME COGNOME dispiegò opposizione all’esecuzione contestando il diritto dell’intimante a procedere alla minacciata espropriazione per difetto di erogazione della somma mutuata.

L’opposizione venne accolta dall’adito Tribunale di Lucca, che dichiarò inesistente il diritto della RAGIONE_SOCIALE a procedere esecutivamente nei confronti di NOME COGNOME.

La decisione in epigrafe indicata ha rigettato l’appello interposto dall’istituto bancario.

Ricorre per cassazione la RAGIONE_SOCIALE, nella qualità di successore a titolo particolare della RAGIONE_SOCIALE, articolando quattro motivi cui resiste, con controricorso, NOME COGNOME.

All’esito dell’adunanza camerale sopra indicata, i l Collegio si è riservato il deposito dell’ordinanza nel termine di cui al secondo comma dell’art. 380 -bis. 1 cod. proc. civ..

RAGIONI DELLA DECISIONE

Preliminarmente, sortisce riscontro positivo la verifica della legitimatio ad processum della RAGIONE_SOCIALE, quale successore a titolo particolare della parte costituita in appello.

Allegato alla produzione di quest’ultima risulta infatti l’atto (del 16 gennaio 2018 per notar NOME COGNOME) di scissione parziale della RAGIONE_SOCIALE, con attribuzione alla RAGIONE_SOCIALE di porzione del suo patrimonio e con cessione di crediti in sofferenza, tra i quali quello vantato nei confronti di NOME COGNOME.

Con le doglianze articolate, parte ricorrente denuncia:

1.1. per violazione di plurime norme di diritto (art. 24 Cost., artt. 81 e 615 cod. proc. civ., artt. 2859 e 2870 cod. civ.), il difetto di legittimazione ad agire della opponente, in quanto non destinataria dell’atto di precetto e non più terza datrice di ipoteca da epoca assai anteriore allo stesso (primo motivo);

1.2. ancora per violazione di norme di diritto (indicate in rubrica così: « art. 100 Cost., 1479 e 1483 cod. civ. »), la mancanza di interesse ad agire della opponente, siccome non esecutata, non più titolare di diritti reali sull’immobile e nemmeno in potenza destinataria di pretese risarcitorie dell’avente causa NOME COGNOME (secondo motivo);

1.3. « in relazione all’art. 360, primo comma, num. 4, cod. proc. civ., per violazione degli artt. 81, 100, 102 e 615 cod. proc. civ. », la nullità dell’intero giudizio per mancata partecipazione allo stesso di NOME COGNOME e NOME COGNOME, litisconsorti necessari (terzo motivo);

1.4. per violazione dell’art. 2697 cod. civ., l’insussistenza di un onere probatorio in ordine all’esistenza del debito principale, a fronte degli indici presuntivi contrari offerti dall’opponente (quarto motivo).

È fondato il terzo motivo, con assorbimento dei restanti.

2.1. Per consolidato orientamento di questa Corte, nelle parentesi cognitive incidentali all’espropriazione promossa (o anche soltanto

minacciata mercé l’intimazione del prodromico precetto) contro il terzo proprietario ai sensi degli artt. 602 e ss. del codice di rito sono parti necessarie creditore, debitore diretto e terzo proprietario: il debitore assume la veste di legittimo e necessario contraddittore, in quanto soggetto nei cui confronti l’accertamento della ricorrenza o meno dell’azione esecutiva contro il terzo è destinato a produrre effetti immediati e diretti. Da ciò c onsegue che le sentenze rese all’esito di un’opposizione in cui non sia no stati evocati in causa anche il debitore e il terzo sono inutiliter datae e tale nullità, ove non rilevata dai giudici di merito, va rilevata d’ufficio dal giudice di legittimità, con remissione della causa al giudice di primo o unico grado (tra le tantissime, da ultimo, Cass. 24/04/2023, n. 10853; 22/02/2022, n. 5747; Cass. 18/01/2022, n. 1331; Cass. 25/02/2021, n. 5256; Cass. 30/06/2020, n. 12970; Cass. 31/01/2017, n. 2333).
L’enunciato principio trova applicazione anche in caso di fallimento del debitore diretto, dovendo l ‘ opposizione in questione essere in tale ipotesi promossa, altresì, contro questi in proprio, per l ‘ eventualità in cui ritorni (o sia ritornato) in bonis , e, pertanto, nel caso di cancellazione societaria, nei confronti dei già soci (specificamente, cfr. Cass. 10/03/2023, n. 7192; Cass. 09/07/2021, n. 19615; Cass. 19/02/2019, n. 4763; Cass. 22/03/2011, n. 6546).

2.2. Ciò posto, è pacifico (ed emerge dagli atti di causa) che al presente giudizio – avente ad oggetto opposizione formulata relazione ad un’espropriazione ex art. 602 cod. proc. civ. – non hanno ab initio partecipato (né sono stati evocati dal ricorrente in sede di legittimità) NOME COGNOME, debitore diretto, e NOME COGNOME, da quest’ultimo acquirente pro quota del diritto di proprietà superficiaria sull’immobile pignorato, ambedue da considerarsi litisconsorti necessari.

La non integrità del contraddittorio per pretermissione di un litisconsorte necessario è rilevabile di ufficio in ogni stato e grado del

giudizio ed anche per la prima volta in sede di legittimità: essa importa, a mente degli articoli 383, terzo comma, e 354 del codice di rito, l’annullamento delle pronunce emesse e la cassazione con rinvio al giudice di prime cure onde procedere alla nuova trattazione della controversia a contraddittorio pieno ed integro (così già la remota Cass. 19/10/1963, n. 2786; conformi Cass. 26/07/2013, n. 18127; Cass. 17/10/2013, n. 23572; Cass. 19/02/2019, n. 4763; Cass. 23/10/2020, n. 23315; Cass. 22/02/2021, n. 4665).
4. La gravata sentenza va pertanto cassata – con travolgimento anche di quella appellata, per il riscontrato vizio originario di contraddittorio con litisconsorti indefettibili – con rinvio al Tribunale di Lucca, quale giudice di primo grado, in persona di diverso magistrato.

Al giudice del rinvio compete un nuovo esame, stavolta nel contraddittorio anche con i soggetti già illegittimamente pretermessi, sulle ragioni di opposizione, segnatamente sulla ravvisabilità di un concreto interesse ad agire del soggetto opponente (questione ribadita con i motivi di impugnazione di legittimità, assorbiti nella disposta cassazione), sulla cui configurabilità questa Corte ha già avuto modo di esprimersi, tracciandone i limiti (Cass. 13/03/2020, n. 7249).

Al giudice del rinvio è altresì la regolamentazione delle spese dell ‘ intero giudizio, ivi incluse quelle del presente grado.

P. Q. M.

Accoglie il terzo motivo di ricorso, assorbiti i restanti, cassa la sentenza impugnata con rinvio al Tribunale di Lucca, quale giudice di primo grado, in persona di diverso magistrato, cui demanda di provvedere anche sulle spese del giudizio di legittimità.

Così deciso in Roma, nella Camera di Consiglio della Terza Sezione

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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