Gratuito patrocinio: retroattività e diritto di agire

La Corte di Cassazione stabilisce che il beneficio del gratuito patrocinio, se concesso dal magistrato dopo un iniziale diniego del Consiglio dell’Ordine, ha effetto retroattivo dalla data della prima istanza. La sentenza chiarisce inoltre che la parte ammessa ha pieno diritto di impugnare il provvedimento che ne limiti la decorrenza temporale, poiché il beneficio non copre solo le spese legali ma anche altri costi processuali.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 18 settembre 2025 in Diritto Civile, Giurisprudenza Civile, Procedura Civile

Gratuito Patrocinio: La Cassazione Conferma la Retroattività e il Diritto di Agire della Parte

Una recente sentenza della Corte di Cassazione ha affrontato una questione cruciale per la tutela del diritto di difesa: la decorrenza degli effetti del gratuito patrocinio. La decisione chiarisce che quando un’istanza, inizialmente respinta dal Consiglio dell’Ordine degli Avvocati, viene poi accolta dal giudice, i suoi effetti devono essere retroattivi. Inoltre, la Corte ha ribadito il diritto della persona ammessa al beneficio di contestare una decisione che limiti tale retroattività.

I Fatti di Causa

Il caso ha origine dall’opposizione di un cittadino contro un’ordinanza del Tribunale. Quest’ultimo aveva liquidato i compensi al suo difensore, escludendo però le attività svolte prima del deposito di una seconda istanza di ammissione al gratuito patrocinio. Inizialmente, la richiesta era stata presentata al Consiglio dell’Ordine, che l’aveva respinta. Successivamente, la stessa istanza era stata riproposta e accolta dal magistrato competente per il giudizio.

Tuttavia, il Tribunale aveva concesso il beneficio solo con effetto ex nunc (cioè, dal momento della sua decisione), negando la retroattività alla data della prima richiesta. Contro questa ordinanza, il cittadino ha proposto ricorso per cassazione, sostenendo la violazione di legge e rivendicando il proprio interesse ad agire per ottenere il riconoscimento del beneficio sin dall’inizio.

La Questione Giuridica: Legittimazione e Retroattività del Gratuito Patrocinio

La controversia sollevava due importanti questioni legali:
1. Legittimazione ad agire: La persona ammessa al gratuito patrocinio ha il diritto di impugnare un provvedimento che ne stabilisce la decorrenza, o tale diritto spetta esclusivamente al suo difensore?
2. Retroattività: Se il magistrato accoglie un’istanza di gratuito patrocinio precedentemente respinta dal Consiglio dell’Ordine, gli effetti del beneficio decorrono dalla decisione del giudice o dalla data della prima istanza?

La Corte di Cassazione ha fornito una risposta chiara e motivata a entrambi i quesiti, superando un precedente orientamento giurisprudenziale.

Le Motivazioni della Suprema Corte

La Corte ha accolto il ricorso, cassando l’ordinanza impugnata e rinviando la causa al Tribunale di Ancona. Le motivazioni si fondano su principi volti a garantire l’effettività del diritto di difesa costituzionalmente garantito.

Sulla Legittimazione ad Agire della Parte Ammessa

La Corte ha affermato con forza che la parte ammessa al beneficio è pienamente legittimata a impugnare il provvedimento che ne limiti la decorrenza. Un precedente orientamento riteneva che solo l’avvocato avesse interesse, in quanto titolare del diritto al compenso. La Cassazione ha superato questa visione restrittiva, spiegando che gli effetti dell’ammissione al gratuito patrocinio non si limitano al pagamento degli onorari del difensore.

Il beneficio, infatti, si estende a una vasta gamma di spese processuali, tra cui:
* Contributo unificato
* Imposte di bollo, di registro, catastali e ipotecarie
* Spese per testimoni e consulenti tecnici
* Diritti di copia e spese di notificazione

Poiché queste spese graverebbero direttamente sul cittadino in assenza di una copertura totale, egli ha un interesse concreto e diretto a far valere la retroattività del beneficio. Negare questa legittimazione significherebbe svuotare di significato una parte importante della tutela offerta dal gratuito patrocinio.

Sulla Retroattività degli Effetti del Gratuito Patrocinio

Il punto centrale della sentenza riguarda la decorrenza degli effetti. La Corte ha stabilito un principio di diritto fondamentale: se l’istanza di ammissione, respinta dal Consiglio dell’Ordine, viene successivamente accolta dal magistrato sulla base delle medesime ragioni e allegazioni, gli effetti dell’ammissione decorrono dalla data in cui l’istanza è stata originariamente presentata all’ordine professionale.

Questa interpretazione garantisce che il diritto di difesa non subisca interruzioni o vuoti di tutela. La decisione del magistrato, in questo contesto, non è una nuova e autonoma concessione, ma un riesame che, se positivo, sana l’iniziale diniego, riconoscendo il diritto del richiedente fin dal principio. Di conseguenza, anche tutte le attività difensive svolte nel frattempo devono essere coperte dal beneficio, a carico dello Stato.

Le Conclusioni

In conclusione, la Corte di Cassazione ha rafforzato la tutela per i cittadini non abbienti, stabilendo due principi cardine. Primo, la persona ammessa al gratuito patrocinio ha il diritto di agire in giudizio per contestare la mancata retroattività del beneficio. Secondo, l’accoglimento dell’istanza da parte del giudice, dopo un rigetto dell’Ordine degli Avvocati, deve avere effetto ex tunc, coprendo tutte le spese fin dalla prima richiesta. Questa decisione assicura che il diritto alla difesa sia pieno ed effettivo, evitando che ostacoli burocratici o interpretazioni restrittive possano comprometterne la sostanza.

La persona ammessa al gratuito patrocinio può contestare la data da cui parte il beneficio?
Sì, la Corte di Cassazione ha stabilito che la parte ammessa ha pieno interesse e legittimazione ad agire per impugnare un provvedimento che non riconosca la retroattività del beneficio, poiché questo copre non solo gli onorari dell’avvocato ma anche numerose altre spese processuali che graverebbero su di lei.

Se il Consiglio dell’Ordine respinge la richiesta di gratuito patrocinio ma il giudice la accoglie, da quando decorrono gli effetti?
Gli effetti del gratuito patrocinio decorrono dalla data della presentazione della prima istanza al Consiglio dell’Ordine. La successiva decisione positiva del magistrato ha effetto retroattivo (ex tunc), sanando il diniego iniziale e garantendo la copertura di tutte le attività difensive svolte nel frattempo.

Perché è importante la retroattività del gratuito patrocinio?
La retroattività è fondamentale per garantire la continuità e l’effettività del diritto di difesa. Assicura che la persona non abbiente sia tutelata fin dal primo momento in cui manifesta la necessità di assistenza legale, coprendo tutte le spese e gli onorari maturati dall’inizio, senza lasciare periodi scoperti che potrebbero compromettere l’accesso alla giustizia.

Testo del provvedimento

Sentenza di Cassazione Civile Sez. 2 Num. 6888 Anno 2025

Civile Sent. Sez. 2 Num. 6888 Anno 2025

Presidente: COGNOME

Relatore: NOME COGNOME

Data pubblicazione: 14/03/2025

SENTENZA

sul ricorso iscritto al n. 993/2019 R.G. proposto da:

COGNOME rappresentato e difeso dall’avvocato NOME COGNOME (LFRGPP75E17L500L) ed elettivamente domiciliato a ll’ indirizzo PEC del difensore iscritto nel REGINDE;

– ricorrente –

contro

MINISTERO DELLA GIUSTIZIA, in persona del Ministro pro tempore;

– intimato – avverso l’ ORDINANZA del TRIBUNALE di ANCONA n. 3704/2017 depositata il 02/05/2018;

udita la relazione svolta dal Consigliere NOME COGNOME all’udienza pubblica del 12/09/2024;

sentito il P.M., nella persona del Sostituto Procuratore generale dott. NOME COGNOME che ha concluso -come nella memoria -per l’accoglimento del ricorso .

FATTI DI CAUSA

Con ricorso notificato il 29 novembre 2017 NOME COGNOME proponeva, dinanzi al Tribunale di Ancona, opposizione avverso l’ordinanza, pronunciata in data 28 ottobre 2017, con cui il medesimo Tribunale aveva liquidato i compensi spettanti al suo difensore nel procedimento r.g. n. 5734/2016 senza tenere conto di quelli relativi alle attività svolte anteriormente al deposito dell’istanza di ammissione al gratuito patrocinio, ex art. 126, comma 3, d.p.r. 30 maggio 2002, n. 115.

1.1. Con ordinanza pronunciata il 2 maggio 2018 il Tribunale rigettava l’opposizione, confermando che la retroattività degli effetti dell’ammissione al gratuito patrocinio andava riferita alla sola istanza effettivamente accolta, dovendosi escludere che quella avanzata al Tribunale ex art. 126 fosse la medesima già rivolta al Consiglio dell’Ordine, atteso che richiede la ripresentazione di una nuova istanza.

Contro la suddetta ordinanza ricorre per cassazione NOME COGNOME affidandosi ad un unico motivo.

Il Ministero della Giustizia è rimasto intimato.

Il ricorso -previa relazione stilata dal nominato consigliere delegato – è stato inizialmente avviato per la trattazione in camera di consiglio, in applicazione degli artt. 375 e 380bis c.p.c., avanti alla sesta -2 sezione civile. All’esito dell’adunanza camerale fissata al 24.10.2019, con ordinanza interlocutoria n. 4695 del 2020 depositata il 21.02.2020, il Collegio rilevata la tempestività del ricorso per cassazione, ritenendo che sulla questione preliminarmente posta dal ricorso – ossia la legittimazione della parte ammessa al patrocinio a spese dello Stato a proporre opposizione al decreto che ha liquidato i compensi al proprio difensore, al fine di contestare la decorrenza dell’ammissione al patrocinio – la giurisprudenza di questa Corte (ord.
1539/15, ord. 11769/20, ord. 12320/20, ord. 15699/20) era suscettibile di rimeditazione, rimetteva la causa alla Pubblica Udienza della sezione semplice.

Veniva posto nuovamente in discussione il ricorso all’udienza pubblica del 18.06.2024, rinviata d’ufficio al 12.09.2024, in prossimità della quale Pubblico Ministero ha depositato conclusioni scritte nel senso dell’accoglimento del ricorso , ritenendo la parte legittimata a proporre il presente giudizio a séguito del superamento del precedente orientamento, e nel merito, la fondatezza del ricorso in applicazione dei principi già consolidati in tema di effetti ex tunc della decisione del magistrato che accolga l’istanza di ammissione al beneficio , nonostante una divergente deliberazione iniziale del Consiglio dell’Ordine .

RAGIONI DELLA DECISIONE

1. Con l’unico motivo il ricorso contesta «violazione e falsa applicazione degli artt. 109, 126 e 136 del d.p.r. 115/2002 nonché dell’art. 6 della Convenzione europea dei diritti dell’uomo». Il ricorrente, premesso di avere un proprio interesse ad agire, ritiene che il provvedimento impugnato abbia violato le disposizioni invocate e richiama un precedente di questa Corte secondo il quale «in tema di ammissione al patrocinio a spese dello Stato, se la relativa istanza, già rigettata o dichiarata inammissibile dal Consiglio dell’ordine degli avvocati, sia successivamente riproposta, con l’allegazione delle medesime ragioni nonché degli stessi dati e dichiarazioni, al magistrato competente per il giudizio e sia da questo accolta, gli effetti di tale ultima decisione decorrono dalla data di presentazione dell’istanza suddetta all’ordine professionale, così garantendosi, attraverso il controllo e il riesame riconducibile alla successiva decisione del magistrato, l’effettività del diritto di azione e difesa in giudizio del non
abbiente, pur in presenza di una erronea deliberazione iniziale del Consiglio dell’ordine» (Cass. 20710/2017).

1.1. Il motivo è fondato.

1.2. Sulla questione preliminare riguardante la legittimazione ad agire riconoscibile in capo alla parte ammessa al beneficio, il Collegio condivide quanto di recente affermato da questa Corte: «In tema di ammissione al patrocinio a spese dello Stato, qualora il magistrato competente per il giudizio accolga l’istanza – originariamente rigettata dal Consiglio dell’ordine e fondata sulle medesime allegazioni e ragioni -con decorrenza “ex nunc”, invece che a far tempo dall’originaria richiesta all’ordine professionale, la parte ammessa al beneficio è legittimata ad impugnare il relativo provvedimento, in quanto gli effetti dell’ammissione al beneficio non sono limitati al pagamento dei compensi e spese del difensore, ma si estendono al pagamento delle spese di viaggio spettanti a testimoni e consulenti tecnici, al contributo unificato, alle imposte di bollo, di registro, catastale ed ipotecaria, ai diritti di copia e alle spese per la notificazione a richiesta dell’ufficio, con la conseguenza che per tali spese persiste l’interesse ad agire del patrocinato» (Cass. Sez. 2, Ordinanza n. 31793 del 27/10/2022, Rv. 666007 – 01).
1.2.1. La pronuncia riformula le conclusioni cui era pervenuta questa Corte sulla medesima questione, ossia la retroazione del provvedimento di ammissione al patrocinio a spese dello Stato adottato dal giudice procedente al momento in cui l’istanza era stata avanzata al Consiglio dell’Ordine (Cass. Sez. 6 – 2, 23/07/2020, n. 15699, Rv. 658741 – 01; Cass. Sez. 6 – 2, Ordinanza n. 11769 del 18/06/2020, Rv. 658211 -01; Cass. Sez. 6 – 2, Ordinanza n. 12320 del 23/06/2020, Rv. 658459 -01).

1.2.2. Tale orientamento, tuttavia, faceva proprio e convalidava, estendendolo anche alla questione riportata, un consolidato principio in tema di patrocinio a spese dello Stato, in virtù del quale: «Legittimato a proporre impugnazione contro il provvedimento di rigetto o di accoglimento solo parziale dell’istanza di liquidazione delle spese è esclusivamente il difensore, quale unico titolare del diritto al compenso nei confronti dello Stato, e non anche il patrocinato, su cui non grava alcun obbligo in ordine al pagamento del corrispettivo, giacché l’ammissione al gratuito patrocinio, escludendo la configurazione di un incarico professionale tra i due, determina l’insorgenza di un rapporto che si instaura direttamente tra il difensore e lo Stato» ( ex multis : Cass. Sez. 6 – 2, Ordinanza n. 1539 del 27/01/2015, Rv. 634148 -01; conformi: Cass. Sez. 2, Ordinanza n. 5318 del 2023, Rv. 667007 – 01; Cass. Sez. 6 – 2, Ordinanza n. 21997 del 11/09/2018, Rv. 650354 -01).
Si precisava che, con riferimento a norme analoghe (legge n. 533 del 1973, artt. 11 e 13, ora abrogati) e a fattispecie similari, l’ammissione al patrocinio a carico dello Stato esclude ogni rapporto d’incarico professionale tra la parte in favore della quale è stato emesso il relativo provvedimento ed il difensore nominato, sia in caso di vittoria, sia in caso di soccombenza, in quanto il rapporto si costituisce esclusivamente tra il difensore nominato e lo Stato. Pertanto, legittimata a proporre impugnazione contro il provvedimento che liquida le spese o ne rigetta l’istanza, non è la parte bensì il difensore, il quale è l’esclusivo titolare del diritto al compenso dovuto dallo Stato, mentre nessun interesse e quindi nessuna legittimazione in proposito può riconoscersi alla parte assistita, la quale non ha obbligo di pagare alcun compenso al difensore (cfr. Cass. nn. 3068/85, 502/84, 6155/81, 3919/81, 498/81 e 1464/80).
Si sottolineava come il difensore di persona ammessa al patrocinio a spese dello Stato che proponga opposizione avverso il decreto di pagamento dei compensi, contestando l’entità delle somme liquidate, agisce in forza di una propria autonoma legittimazione a tutela di un diritto soggettivo patrimoniale, trattandosi di un giudizio autonomo avente ad oggetto la controversia relativa alla spettanza e alla liquidazione del compenso – e non consequenziale.

1.3. Il principio di diritto sopra enunciato, relativo alla retroattività dell’istanza di ammissione a far tempo dall’originaria richiesta all’ordine professionale, al quale questo Collegio intende dare continuità, si ricollega al contenzioso riguardante l’art. 170 d.lgs. n. 150/2002 (revoca del decreto di liquidazione; determinazione del compenso).

1.3.1. La questione di cui si discute in questa sede riguarda, invece, i l diverso caso del riconoscimento dell’effetto ex tunc , dal momento della presentazione dell’istanza innanzi al Consiglio dell’Ordine degli Avvocati , dell’accoglimento dell’istanza da parte del magistrato competente per il giudizio e, quindi, dell’ammissione al patrocinio postuma rispetto all’originaria domanda . In tale distinta situazione viene meno il carattere autonomo del giudizio contenzioso avente ad oggetto la controversia di natura civile incidente su situazione soggettiva dotata della consistenza di diritto soggettivo patrimoniale (Cass., Sez. Un., Sentenza n. 26907 del 23/12/2016; Cass., Sez. Un., Sentenza n. 8516 del 29/05/2012).
E’ stato a tal proposito rilevato che «per effetto dell’ammissione al patrocinio a spese dello Stato, la parte ammessa è infatti sollevata dalle spese processuali, che sì consistono negli onorari e nelle spese dovuti ai difensori, ma anche nelle indennità e spese di viaggio spettanti ai testimoni e ai consulenti tecnici ovvero nel contributo unificato, nelle imposte di bollo, registro, ipotecaria e catastale, nei diritti di copia e

nelle spese per le notificazioni a richiesta d’ufficio». La situazione in esame è, del resto, assimilabile a quella del rigetto ovvero della revoca del patrocinio statale, casi in relazione ai quali è riconosciuta la legittimazione della parte che si vuole avvalere del gratuito patrocinio o il cui beneficio sia stato revocato (cfr. in proposito Cass. Sez. 2, Ordinanza n. 31793 del 27/10/2022, Rv. 666007 -01; Cass. Sez. 2, Ordinanza n. 21997 del l’11.09.2018, Rv 650354 -01).

1.3.2. Va, pertanto, riconosciuta alla parte ricorrente la legittimazione ad impugnare il provvedimento che l’ha ammessa al patrocinio, seppure con effetto ex nunc, stante l ‘intervenuto diniego con riferimento all’originaria domanda , venendo in rilievo la richiesta di decorrenza del diritto dalla data di presentazione dell’istanza all’ordine professionale, per cui si tratta di parziale impugnazione del provvedimento di ammissione per mancato riconoscimento del beneficio con riferimento al periodo escluso, e non soltanto di mera contestazione della liquidazione dei compensi, come tale spettante al solo difensore.
Quanto al merito della questione che ha generato il presente ricorso, il Collegio intende dare continuità al principio di diritto più volte affermato, in virtù del quale: «Ove l’istanza di ammissione al patrocinio a spese dello Stato – respinta o dichiarata inammissibile dal consiglio dell’ordine degli avvocati – sia stata successivamente presentata, sulla base della allegazione delle medesime ragioni e degli stessi dati e dichiarazioni, al magistrato competente per il giudizio e da questo accolta, gli effetti dell’ammissione al patrocinio decorrono dalla data in cui l’istanza è stata presentata al consiglio dell’ordine degli avvocati, sicché sono a carico dello Stato i compensi e le spese per l’attività di difesa e di rappresentanza in giudizio che medio tempore sia stata espletata in favore della parte poi ammessa al beneficio» (Cass. Sez.
6 – 2, Ordinanza n. 15699 del 23/07/2020; conformi: Cass. Sez. 2, Ordinanza n. 2404 del 25/01/2024; Cass. Sez. 6 – 2, Ordinanza n. 3050 del 09/02/2021; Cass. Sez. 6 – 2, Ordinanza n. 4695 del 21/02/2020; Cass. Sez. 2, 04/09/2017, n. 20710).

In definitiva, il provvedimento impugnato merita di essere cassato e la causa rinviata al Tribunale di Ancona, in persona di diverso magistrato, che deciderà attenendosi al principio secondo cui «Va riconosciuto alla parte ricorrente il diritto di impugnare il provvedimento che l’ha ammessa al patrocinio, trattandosi di parziale mancato riconoscimento del beneficio, e non soltanto di mera contestazione della liquidazione dei compensi, come tale spettante al solo difensore. Gli effetti della decisione del magistrato competente per il processo di ammissione al patrocinio a spese dello Stato decorrono dalla data di presentazione dell’istanza all’ordine professionale».
Il giudice del rinvio provvederà anche alla liquidazione delle spese del presente giudizio.

P.Q.M.

La Corte Suprema di Cassazione, in accoglimento del ricorso, cassa l ‘ordinanza impugnata e rinvia il giudizio al Tribunale di Ancona in persona di diverso magistrato, che provvederà anche sulle spese del presente giudizio.

Così deciso in Roma, nella camera di consiglio della Seconda

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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