Credito subappaltatore: no prededuzione nel fallimento

Una società di costruzioni in amministrazione straordinaria ha impugnato un decreto che riconosceva la prededuzione a un credito di un subappaltatore. La Corte di Cassazione ha accolto il ricorso, stabilendo un principio chiave sul credito subappaltatore. Sulla base di una precedente decisione delle Sezioni Unite, il meccanismo che consente alla stazione appaltante di sospendere i pagamenti (art. 118 D.Lgs. 163/06) non si applica se l’appaltatore fallisce. Di conseguenza, il credito del subappaltatore viene trattato come un normale credito chirografario e non gode della prededuzione. La causa è stata rinviata al Tribunale per una nuova valutazione.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 30 gennaio 2026 in Diritto Commerciale, Diritto Fallimentare, Giurisprudenza Civile

Credito Subappaltatore: Quando Non Spetta la Prededuzione nel Fallimento

La gestione del credito subappaltatore nel contesto di un fallimento dell’appaltatore principale rappresenta una delle questioni più delicate nel diritto fallimentare e degli appalti pubblici. Una recente ordinanza della Corte di Cassazione ha fornito un chiarimento fondamentale, negando la prededuzione al credito del subfornitore quando il rapporto contrattuale si interrompe a causa dell’insolvenza dell’appaltatore. Questa decisione, basata su un precedente intervento delle Sezioni Unite, delinea con precisione i confini della tutela accordata ai subappaltatori.

I Fatti del Caso: Un Credito Conteso in Amministrazione Straordinaria

Il caso trae origine dalla decisione di un Tribunale di ammettere in prededuzione il credito di una società di costruzioni (il subappaltatore) nei confronti di una grande impresa appaltatrice, finita in amministrazione straordinaria. Il credito, comprensivo di capitale e interessi moratori, era stato considerato prededucibile in quanto sorto, secondo il giudice di primo grado, in funzione della procedura concorsuale. L’impresa in amministrazione straordinaria ha però impugnato tale decisione, portando la questione dinanzi alla Corte di Cassazione.

I Motivi del Ricorso e la Questione del Credito Subappaltatore

L’impresa ricorrente ha contestato la decisione del Tribunale su più fronti. Il motivo principale, e quello che si è rivelato decisivo, riguardava la violazione e falsa applicazione delle norme che regolano gli appalti pubblici (in particolare l’art. 118 del D.Lgs. 163/2006, all’epoca vigente) in combinato disposto con l’art. 111 della Legge Fallimentare. La tesi difensiva sosteneva che il meccanismo di tutela per il subappaltatore, che consente alla stazione appaltante di sospendere i pagamenti all’appaltatore in attesa della prova del saldo al subfornitore, non è operativo in caso di fallimento. Di conseguenza, il credito subappaltatore non poteva essere considerato prededucibile.

La Decisione della Cassazione sul Credito Subappaltatore

La Suprema Corte ha accolto il ricorso, ribaltando la decisione del Tribunale. La motivazione si fonda su un principio di diritto già enunciato dalle Sezioni Unite con la sentenza n. 5685/2020, che merita un’analisi approfondita.

Inapplicabilità del Meccanismo di Sospensione dei Pagamenti

Il cuore della decisione risiede nell’interpretazione dell’art. 118, comma 3, del vecchio Codice degli Appalti. Questa norma introduceva una forma di autotutela per la stazione appaltante, permettendole di bloccare i pagamenti all’appaltatore inadempiente verso i suoi subappaltatori. La Cassazione ha chiarito che questo strumento è un’eccezione di inadempimento, applicabile solo finché il contratto è in corso di esecuzione tra parti “in bonis” (cioè solventi).

Con la dichiarazione di fallimento (o l’ammissione a una procedura analoga come l’amministrazione straordinaria), il contratto d’appalto si scioglie di diritto. Il rapporto non è più regolato dalle norme contrattuali, ma da quelle imperative della legge fallimentare. Pertanto, il meccanismo di sospensione dei pagamenti perde la sua ragion d’essere e non può più essere invocato.

La Sorte del Credito: Da Prededucibile a Concorsuale

La conseguenza diretta di questa interpretazione è drastica per il subappaltatore. Venendo meno la possibilità di applicare la tutela speciale del codice appalti, il suo credito non può essere considerato come sorto “in funzione” della procedura concorsuale. Di conseguenza, non ha diritto alla prededuzione ai sensi dell’art. 111 della Legge Fallimentare. Il subappaltatore, pertanto, degrada a creditore concorsuale: il suo credito viene ammesso al passivo come quello di tutti gli altri creditori chirografari e sarà soddisfatto nel rispetto della par condicio creditorum, ovvero in parità con gli altri e solo dopo i creditori privilegiati.

Le Motivazioni

Le motivazioni della Corte si basano sulla distinzione netta tra la fase di esecuzione del contratto e la fase successiva all’apertura di una procedura concorsuale. La tutela prevista dall’art. 118 del D.Lgs. 163/2006 è uno strumento di pressione contrattuale volto a garantire il corretto adempimento delle obbligazioni durante la vita del rapporto. Una volta che il fallimento scioglie il contratto, questo strumento non è più applicabile. La logica della procedura concorsuale è quella di cristallizzare il patrimonio del debitore e soddisfare tutti i creditori secondo un ordine gerarchico prestabilito dalla legge, senza che possano trovare applicazione meccanismi di autotutela contrattuale. Ammettere la prededuzione per il credito subappaltatore in questo scenario creerebbe una preferenza non prevista dalla legge, violando il principio della parità di trattamento dei creditori.

Le Conclusioni

L’ordinanza della Cassazione consolida un orientamento di fondamentale importanza pratica. Stabilisce che la speciale protezione accordata ai subappaltatori nel settore degli appalti pubblici non sopravvive al fallimento dell’appaltatore principale. Il credito subappaltatore, in caso di insolvenza, non gode del beneficio della prededuzione ma deve essere trattato come un normale credito concorsuale. Questa decisione impone ai subappaltatori una maggiore cautela nella gestione dei rapporti con gli appaltatori, poiché il rischio d’impresa aumenta significativamente in caso di crisi finanziaria della controparte. La Corte ha quindi cassato il decreto impugnato, rinviando la causa al Tribunale per un nuovo esame che dovrà attenersi a questo inderogabile principio di diritto.

Il credito di un subappaltatore è sempre prededucibile in caso di fallimento dell’appaltatore principale?
No. Secondo la Corte di Cassazione, il credito del subappaltatore non è prededucibile. Il meccanismo di tutela previsto dall’art. 118 del D.Lgs. 163/2006 (che consente alla stazione appaltante di sospendere i pagamenti all’appaltatore) non si applica quando il contratto d’appalto si scioglie a causa del fallimento di quest’ultimo.

Come viene trattato il credito del subappaltatore nel fallimento dell’appaltatore?
Il subappaltatore viene considerato un creditore concorsuale come gli altri. Il suo credito deve essere soddisfatto nel rispetto del principio della “par condicio creditorum” (parità di trattamento dei creditori) e dell’ordine delle cause di prelazione, senza beneficiare della prededuzione.

Perché la tutela prevista dal Codice degli Appalti Pubblici non si applica in caso di fallimento?
La tutela, che consiste nella possibilità per la stazione appaltante di sospendere i pagamenti, è un’eccezione di inadempimento applicabile solo quando il rapporto contrattuale è ancora in corso. Con la dichiarazione di fallimento, il contratto si scioglie automaticamente, e la disciplina applicabile diventa quella fallimentare, non più quella contrattuale.

Testo del provvedimento

Ordinanza di Cassazione Civile Sez. 1 Num. 19086 Anno 2024

Civile Ord. Sez. 1 Num. 19086 Anno 2024

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: COGNOME NOME

Data pubblicazione: 11/07/2024

ORDINANZA

sul ricorso iscritto al n. 6056/2019 R.G. proposto da: RAGIONE_SOCIALE IN AMMINISTRAZIONE STRAORDINARIA, elettivamente domiciliata in INDIRIZZO, presso lo studio dell’avvocato COGNOME NOME (CODICE_FISCALE) che la rappresenta e difende

-ricorrente-

contro

RAGIONE_SOCIALE, elettivamente domiciliata in INDIRIZZO, presso lo studio dell’avvocato COGNOME NOME (CODICE_FISCALECODICE_FISCALE che la rappresenta e difende

-controricorrente-

-intimata- avverso il DECRETO del TRIBUNALE di ROMA n. 48698/2014 depositato il 31/12/2018.

Udita la relazione svolta nella camera di consiglio del 05/06/2024 dal Consigliere NOME COGNOME.

FATTI DI CAUSA

Il Tribunale di Roma, con decreto del 31.12.2018, ha ammesso, in prededuzione, la RAGIONE_SOCIALE al passivo della RAGIONE_SOCIALE in Amministrazione Straordinaria rispettivamente per l’importo di € 106.437,20, portato dalle fatture nn. 15 e 26/2013, e di € 70.529,67 vantato a titolo di interessi moratori.

Il giudice di primo grado, dopo aver premesso che il riconoscimento della prededuzione ex art. 111 L.F. per le prestazioni dei subappaltatori , quale la RAGIONE_SOCIALE, è ammissibile nel solo e unico caso in cui l’incasso del creditore del subappaltatore rappresenti condizione di esigibilità del credito che l’appaltatore vanti a sua volta nei confronti della stazione appaltante in relazione alle opere oggetto del subappalto, ha evidenziato che, nel caso di specie, non vi era prova che la stazione appaltante avesse corrisposto l’importo dovuto all’appaltatore prima dell’apertura della procedura. Né poteva avere rilevanza la quietanza di pagamento emessa dalla RAGIONE_SOCIALE sulle fatture in atti, data l’esistenza della clausola ‘salvo buon fine’ ivi apposta.
Avverso la predetta sentenza ha proposto ricorso per cassazione la RAGIONE_SOCIALE in Amministrazione Straordinaria,

affidandolo a tre motivi. Ha resistito in giudizio la RAGIONE_SOCIALE, cessionaria dei crediti della RAGIONE_SOCIALE.

La ricorrente ha depositato la memoria ex art. 380 bis.1 c.p.c., eccependo l’inammissibilità dell’intervento in causa della RAGIONE_SOCIALE, la quale, a sua volta, ha depositato la memoria ex art. 380 bis.1 c.p.c..

RAGIONI DELLA DECISIONE

Prima dell’esame dei motivi del ricorso, va rigettata l’eccezione sollevata dalla ricorrente di inammissibilità dell’intervento, ex art. 111 comma 3° cod. proc. civ., di RAGIONE_SOCIALE.

Questa Corte (Cass. n. 11638/2016 e Cass. n. 23439/2017) ha più volte enunciato il principio di diritto secondo cui il successore a titolo particolare ex art. 111 c.p.c. può intervenire nel giudizio di legittimità, per esercitare il potere di azione che gli deriva dall’acquistata titolarità del diritto controverso, quando non sia costituito il dante causa, altrimenti determinandosi un’ingiustificata lesione del rispettivo diritto di difesa.

Nel caso di specie, il dante causa RAGIONE_SOCIALE , non si è costituito in giudizio, con conseguente ammissibilità dell’intervento del cessionario del credito.

Con il primo motivo è stata dedotta la violazione dell’art. 12 delle preleggi, degli artt. 342c.p.c., 99 L.F., 2909 c.c.. Falsa applicazione degli art. 118 d.lgs. n. 163/06 e 111 L.F..

Lamenta la ricorrente RAGIONE_SOCIALE in RAGIONE_SOCIALE che il G.D. aveva ritenuto il credito portato dalla fatture nn. 15 e 23 del 2015 non prededucibile, essendo tali fatture state già quietanzate per effetto dell’incasso del credito direttamente da parte della COGNOME in bonis.

Tale provvedimento del G.D. era stato censurato dalla RAGIONE_SOCIALE con l’opposizione ex art. 98 L.F. solo nella parte in cui era stato accertato che le predette fatture risultavano ‘quietanzate’, mentre

non era stata contestata la vera ‘ratio decidendi’, ovvero che il credito afferente i lavori di cui alle stesse fatture fosse stato direttamente incassato dall’appaltatore COGNOME in bonis. Solo in sede di prima udienza, la RAGIONE_SOCIALE aveva aggiunto alle proprie difese che non era stato dimostrato dalla procedura che l’impresa RAGIONE_SOCIALE avesse ricevuto il pagamento da parte della stazione appaltante.

Nella seconda parte del motivo, la ricorrente ha dedotto la violazione degli artt. 118 d.lgs 163/06 e 111 L.F. ‘sotto altro e diverso profilo’, assumendo, con il richiamo all’arresto di questa Corte n. 33350/2018, che il credito del subappaltatore non poteva essere considerato sorto in funzione della procedura concorsuale, non essendo l’art. 118 comma 3° vigente ratione temporis applicabile in caso di fallimento dell’appaltatore.

Con il secondo motivo è stata dedotta la violazione dell’art. 2697 c.p.c..

Espone la ricorrente che la COGNOME avrebbe dovuto provare la concreta funzionalità del pagamento delle fatture di cui è causa alla procedura concorsuale, ovvero fornire la prova dell’avvenuta sospensione da parte della stazione appaltante dei pagamenti afferenti alle opere eseguite dal subappaltatore.

Con il terzo motivo è stata dedotta la falsa applicazione degli artt. 118 d.lgs. 163/06 e 111 L.F..

Lamenta la ricorrente che il Tribunale ha erroneamente ammesso in prededuzione la complessiva somma di € 70.529,67 a titolo di interesse moratori, comprendendo anche il credito di € 63.592,73 richiesto a titolo di interessi per il ritardato pagamento delle fatture già saldate dalla RAGIONE_SOCIALE in bonis prima dell’apertura della procedura.

5. Il primo motivo, nella seconda parte in cui è stata contestata l’applicabilità dell’art. 118 comma 3° d.lgs n. 163/06, in caso di fallimento dell’appaltatore, è fondato.

Preliminarmente, le censure svolte nella prima parte del motivo, volte a far valere l’esistenza di una preclusione nel far valere la prededuzione, sono infondate, avendo, sul punto, l’opposizione avuto un effetto interamente devolutivo.

Quanto alla seconda parte del motivo, lo stesso deve essere accolto per effetto della sentenza n. 5685/2020 con cui le S.U. hanno enunciato il principio di diritto secondo cui ‘ In caso di fallimento dell’appaltatore di opera pubblica, il meccanismo delineato dall’art. 118, comma 3, d.lgs. n. 163 del 2006 -che consente alla stazione appaltante di sospendere i pagamenti in favore dell’appaltatore, in attesa delle fatture dei pagamenti effettuati da quest’ultimo al subappaltatore -deve ritenersi riferito all’ipotesi in cui il rapporto di appalto sia in corso con un’impresa in bonis e, dunque, non è applicabile nel caso in cui, con la dichiarazione di fallimento, il contratto di appalto si scioglie; ne consegue che al curatore è dovuto dalla stazione appaltante il corrispettivo delle prestazioni eseguite fino all’intervenuto scioglimento del contratto e che il subappaltatore deve essere considerato un creditore concorsuale dell’appaltatore come gli altri, da soddisfare nel rispetto della “par condicio creditorum” e dell’ordine delle cause di prelazione, senza che rilevi a suo vantaggio l’istituto della prededuzione ex art. 111, comma 2, l.fall.’.
E’ stato, in particolare, osservato che la sospensione del pagamento prevista dall’art. 118, terzo comma, codice degli appalti del 2006, si traduce in concreto in una eccezione di inadempimento che la stazione appaltante è, tuttavia, legittimata ad opporre all’appaltatore (inadempiente all’obbligo di dimostrare il pagamento al subappaltatore), sempre che il rapporto contrattuale sia ancora in corso, poiché è solo nella fase esecutiva del rapporto in essere

che è consentito alle parti far valere reciprocamente adempimenti e inadempimenti contrattuali.

Il secondo ed il terzo motivo sono assorbiti.

Il decreto impugnato deve essere quindi cassato con rinvio al Tribunale di Roma, in diversa composizione, per nuovo esame e per

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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