Compensazione fallimentare: regole per le banche

La Corte di Cassazione ha accolto il ricorso di un istituto bancario riguardante la compensazione fallimentare tra il saldo attivo di un conto corrente e il debito derivante da un mutuo fondiario. Il Tribunale aveva precedentemente negato tale compensazione, ritenendola illegittima perché operata fuori dal controllo del giudice delegato. La Suprema Corte ha invece stabilito che, se il credito è oggetto di domanda di ammissione al passivo, la compensazione ex art. 56 l. fall. è pienamente ammissibile anche tra rapporti di natura diversa, purché i crediti siano preesistenti al fallimento e reciprocamente esigibili.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

Prenota un appuntamento

Per una consulenza legale o per valutare una possibile strategia difensiva prenota un appuntamento.

La consultazione può avvenire in studio a Milano, Pesaro, Benevento, oppure in videoconferenza.

PRENOTA

02.37901052

8:00 – 20:00
(Lun - Sab)

Pubblicato il 26 marzo 2026 in Diritto Bancario, Diritto Fallimentare, Giurisprudenza Civile

Compensazione fallimentare: la Cassazione chiarisce le regole per le banche

La gestione dei rapporti di debito e credito durante una procedura concorsuale rappresenta una delle sfide più complesse del diritto bancario. Recentemente, la Suprema Corte è tornata a pronunciarsi sulla compensazione fallimentare, stabilendo principi fondamentali per gli istituti di credito che vantano ragioni verso società in liquidazione giudiziale.

Il caso della compensazione fallimentare tra conti e mutui

La vicenda trae origine dal diniego opposto da un Tribunale alla richiesta di una banca di compensare il saldo attivo di un conto corrente intestato a una società fallita con il credito derivante da un mutuo fondiario rimasto insoluto. Secondo i giudici di merito, tale operazione sarebbe stata illegittima poiché effettuata unilateralmente dalla banca, sottraendosi al controllo incrociato degli altri creditori e del giudice delegato.

L’istituto di credito ha impugnato tale decisione, sostenendo che la compensazione fallimentare fosse stata regolarmente richiesta proprio in sede di insinuazione al passivo, rispettando quindi le forme previste dalla legge per l’accertamento dei crediti.

La natura dei crediti compensabili

Un punto centrale della discussione riguarda l’omogeneità dei crediti. La Corte ha ribadito che l’art. 1853 del Codice Civile permette la compensazione tra i saldi di più rapporti o più conti esistenti tra la banca e il correntista. Questo principio si estende anche a rapporti di natura differente, come nel caso di un conto corrente e un mutuo fondiario, purché intercorrano tra le medesime parti.

La decisione della Suprema Corte

I giudici di legittimità hanno accolto il primo motivo di ricorso, sottolineando che, una volta dichiarato il fallimento, ogni diritto di credito può essere tutelato nelle forme dell’insinuazione al passivo. Se il creditore richiede l’ammissione del proprio credito e contestualmente invoca la compensazione fallimentare ex art. 56 l. fall., non vi è alcuna violazione delle regole concorsuali.

La Corte ha chiarito che la disponibilità delle somme sul conto corrente risaliva a un’epoca anteriore al fallimento, rendendo i crediti cronologicamente omologhi e quindi idonei a essere compensati.

Le motivazioni

Le motivazioni della sentenza si fondano sulla corretta interpretazione dell’art. 56 della Legge Fallimentare in combinato disposto con le norme del Codice Civile sui contratti bancari. La Corte ha osservato che la compensazione non richiede che i conti siano chiusi, ma solo che i contrapposti crediti siano esigibili. Nel caso di specie, l’esigibilità sussisteva sia per il credito della banca (derivante dal mutuo e dall’escussione di una garanzia) sia per quello della società fallita, le cui somme sul conto corrente erano sempre disponibili ai sensi dell’art. 1852 c.c.

Le conclusioni

Le conclusioni della Cassazione portano alla cassazione del decreto impugnato con rinvio al Tribunale. Il principio di diritto affermato stabilisce che la banca ha il diritto di vedere accertata la compensazione fallimentare se la richiesta avviene all’interno della procedura di verifica dello stato passivo. Resta invece inammissibile la contestazione relativa ai pegni su polizze assicurative qualora il creditore non abbia formulato una specifica domanda subordinata per l’ammissione al chirografo in caso di inefficacia della garanzia reale.

Quando è ammessa la compensazione nel fallimento?
La compensazione è ammessa ai sensi dell’art. 56 l. fall. per i debiti verso il fallito con i crediti vantati verso lo stesso, purché sorti prima della dichiarazione di fallimento.

Si può compensare un mutuo con un saldo di conto corrente?
Sì, la giurisprudenza ammette la compensazione tra rapporti di diversa natura tra banca e cliente, come mutui e conti correnti, se i crediti sono esigibili e preesistenti.

Cosa succede se la garanzia pignoratizia è nulla?
Se il pegno è nullo o inefficace, il credito può essere ammesso al passivo solo in via chirografaria, a condizione che sia stata formulata una specifica domanda in tal senso.

Testo del provvedimento

Ordinanza di Cassazione Civile Sez. 1 Num. 34424 Anno 2023

Civile Ord. Sez. 1 Num. 34424 Anno 2023

Presidente: NOME COGNOME

Relatore: COGNOME NOME

Data pubblicazione: 11/12/2023

ORDINANZA

sul ricorso iscritto al n. 29223/2019 R.G. proposto da:

RAGIONE_SOCIALE, con sede in Bologna, in persona del legale rappresentante pro tempore , domiciliato ex lege in Roma, INDIRIZZO, presso la Cancelleria della Corte di cassazione, rappresentato e difeso dall’AVV_NOTAIO giusta procura speciale in calce al ricorso

– ricorrente –

contro

FALLIMENTO di RAGIONE_SOCIALE, elettivamente domiciliato in INDIRIZZO, presso lo studio dell’AVV_NOTAIO, che lo rappresenta e difende, unitamente all’AVV_NOTAIO, giusta procura speciale a margine del controricorso

– controricorrente –

avverso il decreto del Tribunale di Milano in R.G. n. 62174/2017 depositato il 30/7/2019;

udita la relazione svolta nella camera di consiglio del 7/11/2023 dal Consigliere NOME COGNOME.

Rilevato che:

1. Il G.D. al fallimento di RAGIONE_SOCIALE non ammetteva al passivo della procedura il credito vantato da RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE: i) per € 284.940,57, in via ipotecaria, a titolo di saldo di un mutuo fondiario, con contestuale riconoscimento della compensazione -precedentemente operata dalla banca in via unilaterale dopo il fallimento -di tale credito con il debito da restituzione derivante dal saldo attivo di un conto corrente intestato alla f allita; ii) per € 138.153,05 in via privilegiata pignoratizia ex artt. 54, comma 3, l. fall. e 2788 cod. civ., in conseguenza dell’escussione di una polizza fideiussoria rilasciata per conto della fallita in favore dell’RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE, con riconoscimento del diritto della banca di acquisire, in forza del mandato all’incasso conferitole dalla società in bonis ed al fine di procedere alla compensazione RAGIONE_SOCIALE reciproche poste creditorie, il valore di riscatto di polizze assicurative sulle quali vi sarebbero stati vincoli e pegni in suo favore.
2. Il Tribunale di Milano rigettava l’opposizione ex art. 98 l.fall, proposta da RAGIONE_SOCIALE contro il decreto del G.D. rilevando -fra l’altro e per quanto qui di interesse che la compensazione operata dalla banca in via anteriore o fuori dalla verifica dello stato passivo (trattenendo parte della giacenza presente su un conto corrente di cui la fallita era titolare e restituendo alla procedura soltanto il residuo) era illegittima, perché si sottraeva al controllo incrociato degli altri creditori e del giudice delegato in sede concorsuale.
Osservava che il credito concorsuale pregresso vantato dalla banca, in virtù dell’inadempimento di un contratto di mutuo fondiario o per il regresso conseguente all’escussione di una garanzia fideiussoria, non era prededucibile, ma rimaneva soggetto alla falcidia concorsuale e non poteva essere compensato ex art. 56 l. fall. con il debito da restituzione della giacenza del saldo attivo di un conto corrente intestato alla compagine fallita, rispetto al quale la RAGIONE_SOCIALE era legittimata ad avviare un’azione d i massa per il recupero.
Disponeva, sulla base RAGIONE_SOCIALE risultanze della documentazione prodotta, l’ammissione al passivo del credito vantato dalla banca per € 283.820,14 in privilegio ipotecario ai sensi degli artt. 54 l. fall. e 2855 cod. civ..

Riteneva che i vincoli e i pegni su polizza assicurativi dedotti dall’opponente non soddisfacessero il presupposto normativo previsto dall’art. 2787, comma 3, cod. civ. della sufficiente indicazione del credito garantito, dato che i relativi atti costitutivi facevano generica e indeterminata menzione di castelletti per il rilascio di fideiussioni commerciali e non si riferivano alla specifica fideiussione rilasciata in favore dell’RAGIONE_SOCIALE.

Constatava, infine, che la banca non aveva formulato neppure in via subordinata domanda di ammissione al chirografo per l’importo per cui era stata escussa la polizza fideiussoria, ragion per cui la domanda di ammissione al passivo, con contestuale istanza di riconoscimento della legittimità del patto di compensazione, doveva essere rigettata.

RAGIONE_SOCIALE ha proposto ricorso per la cassazione di tale decreto, pubblicato in data 30 luglio 2019, prospettando due motivi di doglianza, ai quali ha resistito con controricorso il fallimento di RAGIONE_SOCIALE.

Considerato che:

Il primo motivo di ricorso denuncia la violazione dell’art. 56 l. fall.: il tribunale ha rigettato la domanda di accertamento della legittimità della compensazione attuata dalla banca, tra il debito da restituzione al fallimento del saldo attivo di conto corrente ed il credito vantato verso la fallita, sull’assunto che quest’ultimo doveva essere accertato esclusivamente nelle forme previste per la verifica dello stato passivo.

Il rilievo, oltre a non tenere conto che l’accertamento era stato richiesto proprio nella sede di elezione indicata dal tribunale, si pone -in tesi – in contrasto con il principio secondo cui nel giudizio

proposto dalla RAGIONE_SOCIALE per la condanna al pagamento di un debito del terzo verso il fallito il convenuto può eccepire in compensazione, in via riconvenzionale, l’esistenza di un proprio controcredito, a prescindere dalla verifica dell’esisten za di tale credito in sede concorsuale.

Inoltre, il saldo attivo del conto corrente della fallita, essendo già disponibile alla data del fallimento, costituiva un credito sorto anteriormente all’avvio della procedura, aveva natura di credito concorsuale e poteva essere compensato con il credito vantato dalla banca.

Il motivo è fondato.

5.1 Questa Corte ha già avuto modo di chiarire che, ‘ una volta dichiarato il fallimento, ogni diritto di credito, sia pure dedotto in compensazione, è tutelabile nelle forme della insinuazione nel passivo previste dagli artt. 92 e segg. L.F. ovvero, allorché si richieda appunto la compensazione, anche in via di eccezione al solo fine di paralizzare la domanda del curatore volta ad ottenere il riconoscimento di un credito della massa ‘ (Cass. 11256/2004).

Il principio è stato erroneamente applicato dal giudice di merito, dato che il diritto di credito dedotto in compensazione era stato fatto valere dalla banca creditrice proprio secondo la prima RAGIONE_SOCIALE modalità indicate come percorribili, nel momento in cui aveva richiesto l’ammissione al passivo del proprio credito in privilegio ipotecario e il contestuale riconoscimento della sua intervenuta estinzione per compensazione, ex art. 56 l. fall.

5.2 Il disposto dell’art. 1853 cod. civ., secondo cui si opera una compensazione fra i saldi di più rapporti o più conti esistenti fra la banca e il correntista, trova applicazione anche tra il saldo di un conto corrente e quello di un rapporto di diversa natura (quale, nel caso di specie, un mutuo fondiario) intercorrente fra le medesime parti.

Una simile compensazione presuppone non che si tratti di conti chiusi, ma solo che siano esigibili i contrapposti crediti (Cass. 512/2016).

Nel caso di specie tale esigibilità sussisteva non solo rispetto al credito della banca (derivante dal mutuo fondiario erogato in favore della cliente e dall’escussione della garanzia fideiussoria prestata), ma anche in relazione al credito della società fallita, dato che nel conto corrente bancario, a differenza che nel conto corrente ordinario (a mente de ll’art. 1823 cod. civ.), le somme a credito del correntista sono disponibili, ai sensi dell’ art. 1852 cod. civ., in qualsiasi momento.
Ne deriva l’ammissibilità della compensazione richiesta ex art. 56 l. fall. fra il credito della banca e il saldo attivo del conto corrente, che dovevano essere considerati cronologicamente omologhi in ragione del fatto che la disponibilità dei rispettivi saldi risaliva ad epoca anteriore al fallimento.

6. Il secondo motivo di ricorso lamenta, ai sensi dell’art. 360, comma 1, n. 3, cod. proc. civ., la violazione e falsa applicazione dell’art. 2787, comma 3, cod. civ., perché il tribunale, nel prendere in esame i vincoli di polizza assicurativa e i contratti costitutivi di pegno, ha ritenuto insufficiente l’indicazione del credito garantito senza considerare le espressioni contenute nelle premesse RAGIONE_SOCIALE lettere di vincolo e di pegno, ove si faceva riferimento anche al credito di regresso derivante da un impegno di firma.
Peraltro, l’art. 2787, comma 3, cod. civ. si limita a prevedere, quale conseguenza della nullità del pegno, l’inefficacia della prelazione e la sua inopponibilità ai terzi, senza alcuna conseguenza sul titolo che ha generato il credito garantito; di conseguenza il credito, esistente e incontestato nel suo ammontare, doveva essere ammesso in chirografo una volta accertata la nullità o l’inefficacia della prelazione.

Il motivo risulta, nel suo complesso, inammissibile.

7.1 Il primo profilo di critica si duole del mancato apprezzamento dell’indicazione contenuta nella premessa dei contratti che identificava il credito garantito e sostiene che, per tale ragione, il giudice di merito abbia fatto mal governo del disposto dell’art. 2787, comma 3, cod. civ..

Una simile censura non evidenzia alcuna criticità in punto di diritto in capo alla decisione impugnata, ma si limita ad allegare un’erronea ricognizione della fattispecie concreta a mezzo RAGIONE_SOCIALE risultanze di causa, ponendosi al di fuori dei limiti propri del mezzo di impugnazione utilizzato.

7.2 Il tribunale ha ritenuto che il credito di regresso non potesse essere ammesso al passivo neppure in via chirografaria perché la banca non aveva ‘formulato neppure in via subordinata domanda di ammissione al chirografo per l’importo corrispondente ogge tto di escussione della polizza’ (pag. 16).

A fronte di queste ragioni giustificative della mancata ammissione in via chirografaria, che individuano come causa ostativa all’ammissione la mancanza di una domanda a tal proposito, il secondo profilo di doglianza assume che il credito, quand’anche la prelazione fosse stata giudicata inefficace, comunque sussisteva e doveva essere ammesso quanto meno in chirografo.

La critica, all’evidenza, non si confronta con le ragioni addotte dal collegio di merito, essendo priva dell’esplicita e specifica indicazione dei motivi per cui le stesse sono errate, e risulta perciò inammissibile, per la mancanza del carattere di riferibilità alla decisione impugnata.

Il provvedimento impugnato, dunque, deve essere cassato nei limiti indicati, con rinvio al Tribunale di Milano, il quale, nel procedere a nuovo esame della causa, si atterrà ai principi sopra illustrati, avendo cura anche di provvedere sulle spese del giudizio di legittimità.

P.Q.M.

La Corte accoglie il primo motivo di ricorso, dichiara inammissibile il secondo, cassa il decreto impugnato in relazione al motivo accolto e rinvia la causa al Tribunale di Milano in diversa composizione, cui demanda di provvedere anche sulle spese del giudizio di legittimità.

Così deciso in Roma in data 7 novembre 2023.

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

Desideri approfondire l'argomento ed avere una consulenza legale?

Prenota un appuntamento. La consultazione può avvenire in studio a Milano, Pesaro, Benevento, oppure in videoconferenza / conerence call e si svolge in tre fasi.

Prima dell'appuntamento: analisi del caso prospettato. Si tratta della fase più delicata, perché dalla esatta comprensione del caso sottoposto dipendono il corretto inquadramento giuridico dello stesso, la ricerca del materiale e la soluzione finale.

Durante l’appuntamento: disponibilità all’ascolto e capacità a tenere distinti i dati essenziali del caso dalle componenti psicologiche ed emozionali.

Al termine dell’appuntamento: ti verranno forniti gli elementi di valutazione necessari e i suggerimenti opportuni al fine di porre in essere azioni consapevoli a seguito di un apprezzamento riflessivo di rischi e vantaggi. Il contenuto della prestazione di consulenza stragiudiziale comprende, difatti, il preciso dovere di informare compiutamente il cliente di ogni rischio di causa. A detto obbligo di informazione, si accompagnano specifici doveri di dissuasione e di sollecitazione.

Il costo della consulenza legale è di € 150,00.