Capacità processuale del fallito: appello nullo

La Corte di Cassazione ha confermato l’inammissibilità di un atto di appello proposto da un professionista dopo che lo stesso era stato dichiarato fallito. La controversia originava dalla risoluzione di un contratto di compravendita immobiliare per mancato pagamento del prezzo. Il punto centrale della decisione riguarda la capacità processuale del fallito, la quale viene meno automaticamente con l’apertura del fallimento per tutte le liti di natura patrimoniale. Poiché l’appello era stato notificato dal soggetto già privo di poteri, la relativa procura alle liti è stata considerata inesistente. La Suprema Corte ha inoltre chiarito che la successiva costituzione della curatela non può sanare retroattivamente un atto nullo, né è applicabile la sanatoria prevista dal codice di procedura civile per i procedimenti instaurati prima della riforma del 2022.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 26 marzo 2026 in Diritto Fallimentare, Giurisprudenza Civile, Procedura Civile

Capacità processuale del fallito: le conseguenze sull’appello

La questione della capacità processuale del fallito rappresenta un pilastro fondamentale del diritto concorsuale e processuale civile. Quando un soggetto viene dichiarato fallito, perde immediatamente la facoltà di agire in giudizio per i rapporti di natura patrimoniale, spettando tale potere esclusivamente al curatore fallimentare previa autorizzazione del giudice delegato.

Il caso: appello proposto dal soggetto fallito

La vicenda trae origine da una sentenza di primo grado che aveva dichiarato la risoluzione di un contratto di compravendita immobiliare. L’acquirente, un architetto titolare di ditta individuale, non aveva versato il saldo del prezzo pattuito. Successivamente alla sentenza, ma prima della proposizione dell’appello, l’architetto veniva dichiarato fallito. Nonostante la perdita della capacità, il professionista proponeva comunque appello tramite il proprio difensore.

La Corte d’Appello dichiarava l’impugnazione inammissibile. Il motivo risiedeva nel fatto che, al momento del deposito dell’appello, il ricorrente non aveva più la legittimazione ad agire. La curatela fallimentare interveniva nel processo solo in un secondo momento, cercando di far propri gli atti già compiuti, ma i giudici di secondo grado ritenevano tale intervento tardivo e inefficace a sanare l’originaria mancanza di potere.

La decisione della Corte di Cassazione

Il caso è giunto dinanzi alla Suprema Corte, la quale ha rigettato il ricorso della curatela. Gli Ermellini hanno ribadito che la perdita della capacità processuale del fallito è un effetto automatico della sentenza dichiarativa di fallimento. Questo significa che ogni atto processuale compiuto dal fallito dopo tale data, in materie patrimoniali, è affetto da un vizio insanabile.

Un punto cruciale della discussione ha riguardato la possibilità di sanare la procura alle liti. La difesa sosteneva che l’intervento del curatore potesse valere come ratifica dell’operato del difensore. Tuttavia, la Cassazione ha chiarito che la procura rilasciata da un soggetto privo di capacità è giuridicamente inesistente. Nel regime normativo applicabile alla causa, non era possibile concedere un termine per sanare tale difetto, poiché la sanatoria prevista dall’articolo 182 del codice di procedura civile non copriva l’ipotesi di inesistenza totale della procura.

Le motivazioni

Le motivazioni della Corte si fondano sulla distinzione tra mandato generale e mandato difensivo nel fallimento. Il mandato conferito dal fallito decade con la dichiarazione di fallimento. La nomina di un difensore per la procedura fallimentare è un atto complesso che richiede tre passaggi: l’autorizzazione del giudice delegato, la scelta del professionista da parte del curatore e il rilascio della procura. In assenza di questo iter, il difensore del fallito agisce come un soggetto privo di poteri. Inoltre, la Corte ha precisato che l’interruzione automatica del processo prevista dalla legge fallimentare non opera se l’evento (il fallimento) si verifica prima che il giudizio di impugnazione sia iniziato.

Le conclusioni

Le conclusioni tratte dalla Suprema Corte confermano un orientamento rigoroso a tutela della massa dei creditori e della regolarità del processo. La capacità processuale del fallito non è un elemento disponibile o sanabile a piacimento dalle parti. Chi intende impugnare una sentenza deve verificare preventivamente la sussistenza dei poteri rappresentativi, specialmente in presenza di procedure concorsuali. La riforma del 2022 ha introdotto maglie più larghe per la sanatoria dei vizi della procura, ma tali norme non sono retroattive e non possono salvare i procedimenti già definiti sotto il vecchio regime.

Cosa accade se un soggetto fallito avvia una causa patrimoniale?
L’atto è inammissibile perché il fallito perde la capacità processuale per tutti i rapporti patrimoniali compresi nel fallimento, potere che spetta solo al curatore.

Il curatore fallimentare può convalidare un appello già presentato dal fallito?
No, la Cassazione ha stabilito che la costituzione della curatela non sana la procura inesistente rilasciata dal fallito dopo la dichiarazione di fallimento.

È possibile sanare una procura alle liti mancante in appello?
Secondo le norme applicabili ai vecchi ricorsi, il giudice non poteva concedere termini per sanare una procura del tutto inesistente o rilasciata da chi non ne aveva potere.

Testo del provvedimento

Ordinanza di Cassazione Civile Sez. 2 Num. 34638 Anno 2023

Civile Ord. Sez. 2 Num. 34638 Anno 2023

Presidente: COGNOME

Relatore: COGNOME NOME

Data pubblicazione: 12/12/2023

ORDINANZA

sul ricorso 9806-2021 proposto da:

RAGIONE_SOCIALE, elettivamente domiciliata in INDIRIZZO INDIRIZZO, presso lo studio dell’avvocato NOME COGNOME, che la rappresenta e difende;

– ricorrente –

contro

COGNOME NOME, COGNOME NOME, COGNOME NOME, COGNOME NOME, elettivamente domiciliati presso lo studio dell’avvocato AVV_NOTAIO, che li rappresenta e difende;

– intimati –

nonché contro

COGNOME NOME, COGNOME ITALO, nella loro qualità di eredi di NOME, elettivamente domiciliati presso lo studio dell’avvocato NOME AVV_NOTAIO COGNOME, che li rappresenta e difende;

– intimati –

avverso la sentenza n. 16/2021 della CORTE D’APPELLO di BARI, depositata il 08.01.2021;

udita la relazione della causa svolta nella camera di consiglio del 30.01.2023 dal Consigliere NOME COGNOME.

RILEVATO CHE:

NOME, NOME NOME, NOME NOME, NOME, COGNOME NOME e COGNOME NOME proponevano domanda ex art. 1453 cod. civ., innanzi al Tribunale di Bari -ex Sez. stralcio di Rutigliano, di risoluzione del contratto di compravendita di immobile, stipulato per atto pubblico in data 26.10.2009, accertato l’inadempimento dell’acquirente COGNOME NOME, titolare dell’omonima ditta individuale, al versamento del saldo del prezzo (€200 .000,00).

1.1. Il Tribunale di Bari, con sentenza n. 2377/2017, notificata a mezzo PEC il 01.06.2017, accoglieva la domanda attorea e, per l’effetto, dichiarava la risoluzione del contratto oggetto di causa.

Per la riforma della sentenza di primo grado interponeva appello NOME COGNOME innanzi alla Corte d’Appello di Bari. L ‘appellante deduceva l’insussistenza dell’inadempimento e l’estinzione delle obbligazioni assunte dalle parti per compensazione dell’obbligazione del pagamento del prezzo, gravante su esso appellante, con l’obbligazione delle parti appellate, consistente nel versamento del conguaglio in danaro fissato nel contratto; l’insussistenza dell’importanza dell’inadempimento , ex art. 1455 cod. civ.; l’insussistenza dello ius postulandi degli attori, nonché la tardiva proposizione della domanda di risoluzione per inadempimento del contratto preliminare di compravendita stipulato in data 21.10.2009.
Intervenuto il fallimento della RAGIONE_SOCIALE, giusta sentenza n. 104/2017 del 27.06.2017 emessa dal Tribunale di Bari -IV Sezione Civile Ufficio Fallimenti, con comparsa

del 01.07.2017 la RAGIONE_SOCIALE si costituiva nel giudizio di appello, facendo proprie tutte le deduzioni ed eccezioni formulate dal fallito. In séguito al decesso di NOME, il giudice d’appello dichiarava l’interruzione del processo all’udienza dell’11.10.2019; la RAGIONE_SOCIALE provvedeva a riassumere il giudizio ex art. 303 cod. proc. civ., notificando il ricorso e il decreto di fissazione dell’udienza anche agli eredi del de cuius , NOME e COGNOME NOME.
Con sentenza n. 16/2021 la Corte d’Appello di Bari dichiarava inammissibile l’appello, così argomentando:

NOME COGNOME aveva proposto appello in data 01.07.2017, ossia dopo l’intervenuta dichiarazione di fallimento (27.06.2017) e, dunque, dopo aver perduto la capacità processuale ( ex art. 43 legge fallimentare); da ciò deriva:

-l’inesistenza della procura alle liti, non potendo essere invocata l’ultrattività del mandato, né potendosi ipotizzare la facoltà riconosciuta al Curatore, ex artt. 72 e 78 legge fallimentare, di subentrare nel contratto, come prevista in caso di contratti di mandato di altro tipo (Cass. n. 4795 del 24.02.2020);

-l’interruzione del giudizio ex art. 299 cod. proc. civ. non poteva più essere sanata mediante valida costituzione della RAGIONE_SOCIALE fallimentare, posto che al momento in cui essa si è costituita (01.07.2019) era ormai spirato il termine ultimo per l’impugnazione .

Avverso la sentenza della Corte d’Appello di Bari proponeva ricorso per cassazione la RAGIONE_SOCIALE, affidandolo a quattro motivi e illustrato da memoria.

Restavano intimati NOME, NOME, COGNOME NOME, NOME, COGNOME NOME, NOME NOME.

CONSIDERATO CHE:

Con il primo motivo si deduce violazione e/o falsa applicazione degli artt. 299, 328 cod. proc. civ., nonché dell’art.43 R.D. 16 Marzo 1942, n. 267 (‘legge fall . ‘), ai sensi dell’art. 360, comma 1, nn. 3) e 4), cod. proc. civ. Il ricorrente censura la decisione resa dalla Corte d’Appello di Bari nella parte in cui ha accolto l’eccezione di inammissibilità e/o improcedibilità dell’appello sollevata dall’appellato, per carenza della capacità processuale dell’appellante NOME COGNOME. Segnatamente, la Corte barese non avrebbe correttamente considerato che l’evento interruttivo ‘ apertura del fallimento ‘ era sopravvenuto durante la decorrenza del termine breve e non in pendenza del giudizio di appello, con la conseguenza che nessuna interruzione automatica del processo poteva dirsi verificata.
Con il secondo motivo si deduce la violazione e falsa applicazione dell’art. 43 legge fall ., in relazione all’art. 360, comma 1, nn. 3) e 4), cod. proc. civ. La censura, sotto altro profilo, investe la decisione impugnata nella parte in cui ha escluso la legittimazione attiva di NOME COGNOME, essendo stato dichiarato fallito. In particolare, si sostiene che l’incapacità processuale del fallito poteva essere fatta valere esclusivamente dal curatore del fallimento, e non anche dalla controparte o d’ufficio dal giudice.
Con il terzo motivo si prospetta la violazione e falsa applicazione dell’art. 43 legge fall., in relazione all’art. 360, comma 1, n. 3), cod. proc. civ. A vrebbe errato la Corte d’Appello nel non considerare che la costituzione in giudizio della curatela fallimentare era avvenuta allo scopo di proseguire il giudizio introdotto con la domanda del soggetto fallito, così rilevando una volontà tacita di ratifica dell’operato del falsus procurator.

Con il quarto motivo si denuncia la violazione e/o la mancata applicazione dell’art. 182, comma 2, cod. proc. civ. (come sostituito

per effetto della legge n. 69 del 2009) in relazione all’art. 360, comma 1, nn. 3) e 4), cod. proc. civ. Con l’anzidetta censura, da intendersi subordinata al rigetto dei precedenti motivi, il ricorrente si duole della mancata assegnazione di un termine per sanare il difetto di rappresentanza mediante nuovo rilascio di procura alle liti.

Per ragioni di priorità logica, saranno innanzitutto esaminati gli ultimi due motivi.

5.1. Il terzo motivo è infondato. In caso di fallimento del mandante, il mandato defensionale conferito con la procura ad litem , in considerazione delle sue peculiari caratteristiche, non è soggetto alla disciplina del mandato in generale di cui all’art. 78, comma 2, legge fall. Ciò può evincersi sia dall’art. 43, comma 1, legge fall., secondo cui il fallito perde – per effetto della dichiarazione di fallimento – la legittimazione processuale in tutte le controversie non aventi natura personale; sia dall’art. 43, comma 3, legge cit., secondo cui l’apertura del fallimento determina automaticamente l’interruzione dei processi (di merito) in corso. La disciplina del mandato al procuratore legale del fallimento prevista dalla legge fallimentare (vedi artt. 25, comma 1, n. 6); e 31, comma 1, legge fall.) costituisce una fattispecie complessa di procura alle liti che si perfeziona con il concorso di tre distinti atti, uno (solo) dei quali – a séguito della riforma del diritto fallimentare del 9 gennaio 2006, n. 5 – è demandato alla competenza del giudice delegato ( ossia l’ autorizzazione a stare a giudizio, da concedersi per ogni grado) e gli altri due alla competenza del curatore (nomina e rilascio della procura al difensore). Non può, quindi, attribuirsi incarico al legale che patrocinava la ditta individuale, poi fallita, prima della dichiarazione di fallimento per effetto del comportamento omissivo del curatore, il quale non è comunque dotato di capacità processuale autonoma,
essendo questa integrata dall’autorizzazione del giudice delegato (vedi Cass. Sez. 1, n. 4795 del 24.02.2020; Cass. n. 26359/2014).

5.2. Anche il quarto motivo è infondato. Chiarito che il mandatario del soggetto fallito non era munito di adeguata procura alle liti nel caso di specie, l’art. 182, comma 2, cod. proc. civ., nella formulazione introdotta dall’art. 46, comma 2, della legge 18 giugno 2009, n. 69, nel testo applicabile ratione temporis , non consente di «sanare» la procura alla lite inesistente ovvero mancante in atti (Cass. Sez. U, Sentenza n. 37434 del 21.12.2022, Rv. 666508 -01; a differenza di quanto accade nel testo novellato dal d.lgs. n. 149 del 2022, ove si è espressamente esteso il fenomeno giuridico della sanatoria anche alla fattispecie di inesistenza: Cass. Sez. 3, Sentenza n. 28251 del 09/10/2023, Rv. 669047 – 01).
Avendo il Collegio rigettato gli ultimi due motivi, i primi due si dichiarano assorbiti.

Il ricorso è rigettato; non si procede alla determinazione delle spese del presente giudizio, non avendo le parti intimate svolto attività difensiva.

P.Q.M.

La Corte Suprema di Cassazione rigetta il ricorso; nulla per le spese.

Poiché il ricorso è stato proposto successivamente al 30 gennaio 2013, stante il tenore della pronuncia, va dato atto, ai sensi dell’art. 13, comma 1quater D.P.R. n. 115/02, della sussistenza dei presupposti processuali per il versamento, da parte del ricorrente, di un ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello previsto per il ricorso, a norma dell’art. 13, comma 1 -bis , del D.P.R. n. 115 del 2002.

Così deciso in Roma, nella camera di consiglio della Seconda

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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