Utili occulti: l'estinzione del giudizio societario

La Corte di Cassazione stabilisce che l’estinzione del giudizio sull’accertamento notificato a una società a ristretta base rende definitivo l’atto impositivo. Di conseguenza, l’Agenzia delle Entrate può legittimamente procedere contro i soci per la presunzione di distribuzione di utili occulti, poiché non esiste una sentenza di merito che abbia annullato la pretesa fiscale originaria. L’ordinanza cassa la decisione precedente che riteneva necessario un accertamento societario convalidato da una decisione giudiziale.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 25 gennaio 2026 in Diritto Tributario, Giurisprudenza Tributaria

Utili occulti: perché l’estinzione del giudizio societario non salva i soci?

La Corte di Cassazione, con una recente ordinanza, ha affrontato un tema cruciale in materia di accertamenti fiscali verso società e soci: la presunzione di distribuzione di utili occulti. La decisione chiarisce che l’estinzione del giudizio sull’accertamento notificato a una società a ristretta base non impedisce al Fisco di agire nei confronti dei soci, anzi, rafforza la sua posizione. Vediamo nel dettaglio i fatti e i principi affermati.

I Fatti di Causa

Il caso riguarda un avviso di accertamento notificato agli eredi di una socia di una S.r.l. a ristretta base. L’Agenzia delle Entrate contestava un maggior reddito di capitale per l’anno d’imposta 2006, basandosi sulla presunzione che gli utili occulti, accertati in capo alla società, fossero stati distribuiti ai soci.

La vicenda processuale ha una particolarità: il giudizio intentato dalla società contro il proprio avviso di accertamento si era estinto. La società, infatti, era fallita e il processo non era stato riassunto nei termini di legge. I giudici tributari di primo e secondo grado avevano dato ragione ai contribuenti (gli eredi), sostenendo che, a causa dell’estinzione del giudizio societario, mancasse un ‘valido accertamento’ a carico della società. Senza questo atto propedeutico, secondo loro, l’Ufficio non aveva titolo per attribuire ai soci gli utili occulti.

La Questione Giuridica: Estinzione del Giudizio vs Annullamento

L’Agenzia delle Entrate ha presentato ricorso in Cassazione, sollevando due motivi principali. Il primo, e decisivo, riguardava l’errata interpretazione degli effetti dell’estinzione del giudizio. L’Amministrazione sosteneva che l’estinzione non fa ‘svanire’ l’atto impositivo, ma, al contrario, lo rende definitivo e non più contestabile. Il secondo motivo censurava la sentenza d’appello per aver apparentemente negato la possibilità di utilizzare la prova presuntiva per attribuire gli utili ai soci.

Le Motivazioni della Corte di Cassazione

La Suprema Corte ha accolto il primo motivo di ricorso, ritenendolo fondato, e ha dichiarato inammissibile il secondo. Il cuore della decisione risiede nella netta distinzione tra gli effetti di un annullamento dell’atto impositivo nel merito e quelli derivanti dall’estinzione del processo.

La Corte ha ribadito un principio consolidato: se l’avviso di accertamento societario viene annullato con una sentenza passata in giudicato per vizi relativi al merito della pretesa (ad esempio, perché i maggiori ricavi non sussistevano), tale decisione ha un effetto pregiudicante e determina l’illegittimità anche dell’accertamento notificato al socio. Questo perché viene a mancare il presupposto stesso della pretesa verso il socio: l’esistenza di utili da distribuire.

Al contrario, l’estinzione del giudizio per motivi procedurali, come l’inattività delle parti, non entra nel merito della controversia. Non esiste una pronuncia che revochi in dubbio la pretesa fiscale. L’effetto dell’estinzione è, invece, quello di rendere l’atto impositivo originario definitivo e inoppugnabile. Pertanto, la mancanza di una sentenza sul ricorso della società non pregiudica l’accertamento nei confronti dei soci, poiché l’atto presupposto (l’accertamento societario) si è consolidato.

I giudici di legittimità hanno quindi cassato la sentenza impugnata, affermando che la Commissione Tributaria Regionale ha errato nel ritenere che, in assenza di una ‘decisione’ sull’avviso societario, non fosse possibile attribuire ai soci gli utili occulti. L’atto impositivo, reso definitivo dall’estinzione, era un presupposto più che sufficiente.

Conclusioni

Questa ordinanza offre un importante chiarimento con rilevanti implicazioni pratiche. I soci di società a ristretta base devono essere consapevoli che le vicende processuali relative all’accertamento societario sono determinanti. L’abbandono o la mancata prosecuzione del contenzioso da parte della società non è una via d’uscita; al contrario, cristallizza la pretesa del Fisco nei confronti dell’ente e apre la strada all’azione di recupero nei confronti dei soci per la presunta distribuzione di utili occulti. La presunzione, in questi casi, resta pienamente operativa e l’onere di provare la mancata percezione degli utili ricade interamente sul socio contribuente.

L’estinzione del giudizio sull’accertamento societario impedisce al Fisco di agire contro i soci per la presunzione di distribuzione di utili occulti?
No, al contrario. La Corte di Cassazione chiarisce che l’estinzione del giudizio rende definitivo l’atto impositivo nei confronti della società. Questa definitività costituisce un presupposto sufficiente per l’accertamento verso i soci, in quanto non vi è una pronuncia di merito che abbia annullato la pretesa fiscale originaria.

Qual è la differenza tra l’estinzione del giudizio e un annullamento della pretesa fiscale nel merito?
L’annullamento nel merito, con sentenza passata in giudicato, accerta l’illegittimità della pretesa fiscale e ha carattere pregiudicante, impedendo l’accertamento verso i soci. L’estinzione del giudizio, invece, è un evento processuale che non entra nel merito della pretesa, ma la rende definitiva per mancanza di contestazione, consolidando l’atto impositivo.

La presunzione di distribuzione di utili occulti ai soci di una società a ristretta base è sempre valida?
Sì, la Corte ribadisce il principio consolidato secondo cui, nelle società a ristretta base, si presume che gli utili non contabilizzati siano stati distribuiti ai soci. L’ordinanza chiarisce che l’illegittimità dell’accertamento verso il socio era stata dichiarata dai giudici di merito non per negare questa presunzione in generale, ma per un errore procedurale (la presunta assenza di un atto societario valido), errore che la Cassazione ha corretto.

Testo del provvedimento

Ordinanza di Cassazione Civile Sez. 5 Num. 34419 Anno 2025

Civile Ord. Sez. 5 Num. 34419 Anno 2025

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: NOME COGNOME

Data pubblicazione: 28/12/2025

Avviso di accertamento -Irpef -società a ristretta base -soci -distribuzione utili

ORDINANZA

sul ricorso iscritto al n. 25020/2022 R.G. proposto da:

RAGIONE_SOCIALE, in persona del Direttore pro tempore, rappresentata e difesa dal l’Avvocatura generale dello Stato ,

-ricorrente – contro

COGNOME NOME, COGNOME NOME, NOME COGNOME, COGNOME NOME COGNOME NOME, in qualità di eredi di RAGIONE_SOCIALE,

-intimati – avverso la sentenza della COMM. TRIB. REG. PUGLIA, SEZIONE STACCATA LECCE, n. 762/2022, depositata il 18/03/2022;

udita la relazione della causa svolta nella camera di consiglio del 5 dicembre 2025 dal consigliere NOME COGNOME.

FATTI DI CAUSA

RAGIONE_SOCIALERAGIONE_SOCIALE ricorre nei confronti di NOME NOME, NOME NOME, NOME, NOME NOME, NOME -tutti in qualità di eredi di NOME -i quali non hanno svolto attività difensiva, avverso la sentenza di cui all’epigrafe. Con quest’ultima , la C.t.r. ha rigettato l’appello dell’Ufficio avverso la sentenza della C.t.p. che aveva accolto il ricorso spiegato avverso l’avviso di accertamento con il quale era stato recuperato a tassazione, per l’anno di imposta 2006, un maggior reddito di capitale in ragione della presunzione di distribuzione degli utili extra-contabili, accertati nei confronti della partecipata RAGIONE_SOCIALE ritenuta società a ristretta base.
La RAGIONE_SOCIALE, a conferma della sentenza di primo grado, dava atto che il separato giudizio -introdotto dalla RAGIONE_SOCIALE la quale aveva impugnato l’avviso di accertamento societario si era estinto per mancata riassunzione a seguito dell’interruz ione per fallimento della contribuente. Affermava che con il fallimento le parti avevano «preso atto del venir meno della ragion d’essere della lite» e che, in mancanza di un una decisione sull’atto propedeutico, l’Ufficio non aveva titolo per attribuire ai soci utili occulti, essendo necessario un valido accertamento a carico della società.
Con ordinanza interlocutoria questa Corte rilevava che l’RAGIONE_SOCIALE aveva notificato il ricorso per cassazione agli eredi personalmente. Tuttavia -sebbene avesse riferito che questi ultimi erano rimasti contumaci in appello -dall’intestazione della sentenza impugnata risulta, in realtà, che gli stessi, collettivamente individuati, erano difesi dall’AVV_NOTAIO. Pertanto, disponeva l’acquisizione dei fascicoli di merito al fine di individuare le parti

costituite nel giudizio di secondo grado e, per ragioni di economia processuale, disponeva, sin da subito, la rinotificazione del ricorso.

L’Amministrazione ha documentato di aver provveduto alla rinotifica.

RAGIONI DELLA DECISIONE

Con il primo motivo l’RAGIONE_SOCIALE denuncia, in relazione all’art. 360, primo comma, n. 3, cod. proc. civ. violazione dell’art. 45 d.lgs. 31 dicembre 1992, n. 546.

Censura la sentenza impugnata nella parte in cui ha affermato che l’estinzione del giudizio nel quale era stato impugnato l’accertamento societario aveva determinato il venir meno di quest’ultimo. Osserva che, al contrario, l’estinzione del giudizio di pri mo grado per inattività RAGIONE_SOCIALE parti aveva reso definitivo l’atto impositivo.

Con il secondo motivo denuncia, in relazione all’art. 360, primo comma, n. 3, cod. proc. civ. la nullità della sentenza per violazione dell’art. 38, comma 3, d.P.R. 29 settembre 1973, n. 600 e degli artt. 2727 e 2729 cod. civ.

Censura la sentenza nella parte in cui ha ritenuto che, in mancanza di una decisione sull’avviso societario, l’Ufficio non potesse attribuire gli utili occulti ai soci, anche in presenza di ristretta base, in virtù di semplici presunzioni. Osserva che, laddove detta motivazione dovesse interpretarsi come impossibilità di accedere alla prova presuntiva, la stessa si porrebbe in contrasto con i principi fissati sul punto dalla giurisprudenza di legittimità.

Il primo motivo è fondato.

3.1. Secondo un pregresso orientamento di legittimità, la definitività dell’atto impositivo determinata dall’estinzione del giudizio era assimilabile a quella derivante dal passaggio in giudicato della sentenza di merito (Cass., 17/07/ 2014, n. 16354). Successivamente tale assimilazione è stata esclusa (Cass. n. 22/12/2023, n. 35907).

In ogni caso, questa Corte, con orientamento costante, ha precisato che l’annullamento, con sentenza passata in giudicato dell’avviso societario per vizi attinenti al merito della pretesa tributaria, avendo carattere pregiudicante, determina l’illegittimità dell’avviso di accertamento notificato al singolo socio, che ipotizzi la percezione di maggiori utili societari; viceversa, tale carattere pregiudicante non si rinviene nelle ipotesi di annullamento per vizi del procedimento, le quali danno luogo ad un giudicato formale, e non sostanziale, difettando una pronuncia che revochi in dubbio l’accertamento sulla pretesa erariale (Cass. 22/03/2024, n. 7756, Cass. 19/01/2021, n. 752).
I medesimi principi sono applicabili alla fattispecie in esame, sicché, l’estinzione in primo grado del giudizio sull’atto impositivo societario, e la conseguente mancanza di accertamento della sussistenza di ricavi occulti, non pregiudica l’accertamento nei confronti dei soci, difettando una pronuncia che revochi in dubbio il merito dell’atto impositivo .

3.2. La RAGIONE_SOCIALE, nell’affermare che in assenza dell’accertamento propedeutico, non era possibile attribuire ai soci gli utili occulti sulla scorta della presunzione di distribuzione degli stessi, non si è attenuta a questi principi.

Il secondo motivo è inammissibile in quanto non coglie la ratio decidendi della sentenza impugnata.

4.1. Dalla motivazione complessiva di quest’ultima emerge che la RAGIONE_SOCIALE ha ritenuto illegittimo l’atto impositivo emesso nei confronti del socio esclusivamente perché non vi era una decisione sull’avviso societario propedeutico. Invece, non emerge affatto che la stessa abbia inteso negare, in genere, la presunzione di distribuzione ai soci degli utili extra-contabili in società a ristretta base.

4.2. Ne consegue, in accoglimento del primo motivo di ricorso, inammissibile il secondo, la cassazione della sentenza impugnata con rinvio alla Corte di giustizia tributaria di secondo grado della Puglia

sezione staccata di Lecce, in diversa composizione, la quale provvederà al riesame, fornendo congrua motivazione, e al regolamento RAGIONE_SOCIALE spese del giudizio di legittimità.

P.Q.M.

La Corte accoglie il primo motivo di ricorso, inammissibile il secondo, cassa la sentenza impugnata e rinvia alla Corte di giustizia tributaria di secondo grado della Puglia-sezione staccata di Lecce, in diversa composizione, la quale provvederà anche al regolamento RAGIONE_SOCIALE spese del giudizio di legittimità.

Così deciso in Roma, il 05 dicembre 2025.

Il Presidente NOME COGNOME

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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