Requisito quinquennale IVA: conta l'azienda o l'impresa?

L’ordinanza interlocutoria analizza il caso di una società controllata che, avendo acquisito un ramo d’azienda, non soddisfaceva autonomamente il requisito quinquennale IVA per la compensazione del credito. La Cassazione, senza decidere, rinvia la causa a pubblica udienza per approfondire se l’attività pregressa del ramo d’azienda possa essere considerata ai fini del calcolo del quinquennio. La questione è cruciale per definire lo status di ‘contribuente virtuoso’ nelle operazioni di riorganizzazione aziendale.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 13 febbraio 2026 in Diritto Tributario, Giurisprudenza Tributaria

Requisito Quinquennale IVA: l’Attività del Ramo d’Azienda Vale per la Nuova Società?

L’interpretazione del requisito quinquennale IVA per i cosiddetti ‘contribuenti virtuosi’ è al centro di una recente ordinanza interlocutoria della Corte di Cassazione. La questione sorge quando una società di nuova costituzione acquisisce un ramo d’azienda già operativo da tempo: l’anzianità dell’attività si trasferisce alla nuova entità legale? La Corte ha deciso di rinviare la decisione a una pubblica udienza, data la delicatezza e l’importanza del tema per le operazioni di riorganizzazione aziendale.

Il caso: compensazione IVA e il requisito dei cinque anni

La vicenda trae origine da un atto di recupero emesso dall’Agenzia delle Entrate nei confronti di una società capogruppo. L’amministrazione finanziaria contestava l’indebita compensazione di un credito IVA trasferito da una società controllata nell’ambito della dichiarazione IVA di gruppo.

Il cuore del problema risiedeva nello status della società controllata. Per poter trasferire il credito IVA senza prestare garanzie, la controllata doveva qualificarsi come ‘contribuente virtuoso’. Uno dei criteri fondamentali per ottenere tale qualifica è aver esercitato l’attività d’impresa per almeno cinque anni.

L’Agenzia delle Entrate sosteneva che la società controllata, essendo stata costituita ex novo, non potesse soddisfare tale requisito. Di contro, la Commissione Tributaria Regionale aveva dato ragione al contribuente, valorizzando il fatto che la controllata avesse acquisito un ramo d’azienda precedentemente gestito dalla capogruppo, ereditandone di fatto l’anzianità operativa.

La posizione dei giudici di merito

I giudici di secondo grado avevano adottato un’interpretazione ‘sostanzialistica’ e costituzionalmente orientata. Secondo la loro visione, ciò che conta non è la data di costituzione del soggetto giuridico, ma la continuità dell’attività economica. Poiché la controllata proseguiva un’attività già svolta da oltre cinque anni dalla capogruppo, il requisito doveva considerarsi soddisfatto. Inoltre, non vi era alcun danno per l’erario, dato che la capogruppo aveva successivamente incorporato per fusione la stessa società controllata.

La questione sul requisito quinquennale IVA all’esame della Cassazione

L’Agenzia delle Entrate ha impugnato la decisione, portando la questione dinanzi alla Corte di Cassazione. Il secondo motivo di ricorso si concentra proprio sulla violazione delle norme che regolano l’IVA di gruppo e i requisiti per i contribuenti virtuosi (art. 73, comma 3, d.P.R. 633/1972).

La ricorrente insiste su un’interpretazione formale: la società controllata è un soggetto giuridico distinto e di nuova costituzione. Pertanto, il calcolo del quinquennio deve partire dalla sua data di nascita, senza poter ‘sommare’ il periodo di attività del ramo d’azienda conferito.

L’ordinanza della Cassazione e il rinvio a pubblica udienza

La Corte di Cassazione, con la presente ordinanza interlocutoria, non entra nel merito della questione ma ne riconosce la complessità e la rilevanza. I giudici pongono esplicitamente il quesito interpretativo: il termine quinquennale previsto dall’art. 38-bis del d.P.R. 633/1972 deve essere calcolato con esclusivo riferimento all’attività svolta dalla singola società o può tenere conto dell’attività pregressa del ramo d’azienda in cui è subentrata?

Le motivazioni

La motivazione del rinvio risiede nella necessità di un ‘ulteriore approfondimento’ e di una ‘conseguente discussione in pubblica udienza’. La Corte ritiene che la soluzione non sia scontata e che le implicazioni di una decisione in un senso o nell’altro siano significative. Un’interpretazione formale potrebbe penalizzare le operazioni di riorganizzazione aziendale, mentre una sostanzialistica potrebbe creare incertezze applicative. Per questo motivo, si è deciso di non risolvere la questione in camera di consiglio, ma di demandarla a una trattazione più completa e approfondita.

Le conclusioni

In conclusione, l’ordinanza interlocutoria lascia aperta una questione di notevole interesse nel diritto tributario. La decisione finale della Corte di Cassazione sarà fondamentale per chiarire come il requisito quinquennale IVA debba essere applicato in caso di conferimenti e altre operazioni straordinarie. Le imprese che pianificano riorganizzazioni aziendali dovranno attendere il verdetto definitivo per avere certezza su come calcolare l’anzianità di attività ai fini dei benefici fiscali, un elemento che può avere un impatto significativo sulla liquidità e sulla gestione finanziaria del gruppo.

Qual è la questione principale che la Corte di Cassazione deve risolvere?
La Corte deve stabilire come si calcola il requisito di cinque anni di attività per una società che ha acquisito un ramo d’azienda. In particolare, se si debba considerare solo il periodo dalla costituzione della nuova società o se si possa tener conto anche dell’attività precedentemente svolta dal ramo d’azienda conferito.

Perché il requisito di cinque anni di attività è importante in questo caso?
È fondamentale perché il suo soddisfacimento qualifica un’impresa come ‘contribuente virtuoso’. Questo status consente di ottenere rimborsi o di effettuare compensazioni del credito IVA senza la necessità di presentare una costosa garanzia fideiussoria, con evidenti vantaggi in termini di liquidità.

La Corte di Cassazione ha già preso una decisione sul merito della controversia?
No, con questa ordinanza interlocutoria la Corte non ha emesso una decisione finale. Ha ritenuto la questione giuridica particolarmente complessa e meritevole di un esame più approfondito, disponendo il rinvio della causa a una pubblica udienza per la discussione e la successiva sentenza.

Testo del provvedimento

Ordinanza interlocutoria di Cassazione Civile Sez. 5 Num. 1123 Anno 2026

Civile Ord. Sez. 5 Num. 1123 Anno 2026

Presidente: NOME

Relatore: COGNOME

Data pubblicazione: 19/01/2026

ORDINANZA INTERLOCUTORIA

sul ricorso iscritto al n. 16328/2022 R.G. proposto da:

RAGIONE_SOCIALE in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentata e difesa dall’Avvocatura Generale dello Stato -ricorrente- contro

RAGIONE_SOCIALE in persona del legale rappresentante pro tempore -intimato- avverso la sentenza della Commissione Tributaria Regionale della RAGIONE_SOCIALE n. 4720/2021 depositata il 24/12/2021.

Udita la relazione svolta nella camera di consiglio del 15/01/2026 dalla Consigliera NOME COGNOME.

Rilevato che:

Il presente giudizio trae origine da un atto di recupero del credito IVA emesso nei confronti di RAGIONE_SOCIALE ( hinc : la contribuente o la

società contribuente) , in relazione all’anno d’imposta 2012. Veniva, in particolare, contestata l’indebita compensazione del credito IVA (pari a Euro 52.996) trasferito alla contribuente dalla controllata RAGIONE_SOCIALE ( hinc : la controllata) nell’ambito della dichiarazione IVA infragruppo.

La Commissione tributaria RAGIONE_SOCIALE della RAGIONE_SOCIALE ( hinc : CTR), con la sentenza n. 4720/2021 depositata in data 24/12/2021, ha rigettato l’appello proposto dall’RAGIONE_SOCIALE contro la sentenza n. 425/2018, con la quale la Commissione tributaria provinciale di Brescia aveva accolto il ricorso proposto dalla contribuente contro l’atto di intimazione.

La CTR, invocando l’applicazione del principio della ragione più liquida, ha ritenuto che nel caso di specie l’amministrazione finanziaria non avesse provato di aver correttamente instaurato il contraddittorio con la contribuente, prima dell’emissione dell’atto di recupero. Inoltre, le ragioni esposte dalla società appellata per contestare la fondatezza dell’atto impositivo non erano pretestuose, ma tali da condurre a un diverso esito del giudizio.

3.1. Secondo la CTR, inoltre, alla luce di un’interpretazione costituzionalmente orientata della normativa, la controllata poteva rientrare tra i contribuenti virtuosi, essendo subentrata in un ramo di attività precedentemente svolto alla capogruppo, maturando, in tal modo, il requisito dell’esercizio quinquennale dell’attività, illegittimamente contestato dall’amministrazione finanziaria. Tanto più che non era riscontrabile alcun danno per l’erario, considerato che la capogruppo aveva, poi, incorporato per fusione la società controllata.
Contro la sentenza della CTR l’RAGIONE_SOCIALE ha proposto ricorso in cassazione con due motivi.

La parte intimata non si è costituita.

La Procura Generale della Corte di cassazione ha depositato requisitoria scritta.

Considerato che:

Con il primo motivo di ricorso è stata denunciata la violazione e/o falsa applicazione dell’art. 12, comma 7, legge n. 212 del 2000, in relazione all’art. 360, primo comma, n. 3, cod. proc. civ.

Con il secondo motivo di ricorso è stata denunciata la violazione e/o falsa applicazione degli artt. 73, comma 3, d.P.R. n. 633 del 1972 e 6, comma 3, d.m. 13/12/1979, in relazione all’art. 360, primo comma, n. 3, cod. proc. civ.

2.1. In particolare, con tale motivo di ricorso la ricorrente censura la sentenza impugnata per aver ritenuto che la controllata rientrasse tra i contribuenti virtuosi, in quanto subentrata in un ramo d’azienda precedentemente gestito dalla capogruppo. Ad avviso della ricorrente la circostanza che la società RAGIONE_SOCIALE svolgesse l’attività da più di cinque anni è inconferente, in quanto la società RAGIONE_SOCIALE si era costituita giuridicamente ex novo e, di conseguenza, era un soggetto diverso dalla conferente.
Il collegio rileva che, in relazione al secondo motivo di ricorso, si pone la questione se l ‘art. 38 -bis, comma 7, lett. a), d.P.R. n. 633 del 1972 (nel testo applicabile ratione temporis al caso in esame e risultante dalle modifiche apportate dall’art. 3 d.lgs. n. 422 del 1998 ) – nella parte in cui (ai fini del possesso dei requisiti del cd. contribuente virtuoso che esonerano dalla prestazione della garanzia) prevede che: « l’attività è esercitata dall’impresa da almeno cinque anni » -debba essere interpretato nel senso che il termine quinquennale sia da calcolare con esclusivo riferimento all’attività svolta dalla società controllata (che abbia conferito il credito portato in compensazione dalla controllante) o se rilevi il fatto che quest’ultima sia subentrata in un’attività svolta in precedenza dalla capogruppo.
3.1. Considerato che tale questione richiede un ulteriore approfondimento e la conseguente discussione in pubblica udienza, deve essere disposto il rinvio della causa a nuovo ruolo.

P.Q.M.

rinvia la causa ad altro ruolo per la trattazione in pubblica udienza.

Così deciso in Roma, nella camera di consiglio del 15/01/2026.

Il Presidente

NOME

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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