Litisconsorzio necessario: nullità nel fisco

La Corte di Cassazione ha sancito la nullità di un intero giudizio tributario per la mancata integrazione del contraddittorio nei confronti dei soci di una società di persone. La controversia originaria riguardava la deducibilità di costi per la partecipazione a fiere, qualificati dall’ufficio come spese di rappresentanza anziché di pubblicità. Tuttavia, la Suprema Corte ha rilevato preliminarmente la violazione del litisconsorzio necessario: trattandosi di una società di persone, l’accertamento del reddito societario si riflette automaticamente sui soci, i quali devono obbligatoriamente essere parte del processo sin dal primo grado.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 31 marzo 2026 in Diritto Tributario, Giurisprudenza Tributaria

Litisconsorzio necessario e nullità del processo tributario

Il tema del litisconsorzio necessario rappresenta uno dei pilastri della correttezza procedurale nel contenzioso fiscale, specialmente quando sono coinvolte società di persone. Una recente ordinanza della Corte di Cassazione ha ribadito che l’omessa citazione dei soci in un giudizio riguardante la società comporta la nullità assoluta dell’intero iter processuale.

Il caso: costi contestati e vizi procedurali

La vicenda trae origine da un avviso di accertamento notificato a una società di servizi medici (all’epoca costituita come società in accomandita semplice). L’amministrazione finanziaria contestava la deducibilità di alcuni costi legati alla partecipazione a fiere e congressi, riqualificandoli come spese di rappresentanza anziché spese di pubblicità. Mentre i giudici di merito avevano inizialmente dato ragione alla società, l’Agenzia delle Entrate ha proposto ricorso evidenziando, tra le altre cose, la natura di tali costi e la carenza di documentazione specifica.

La struttura del litisconsorzio necessario

Nel processo tributario, quando si procede alla rettifica dei redditi di una società di persone, si applica il principio di trasparenza previsto dall’Art. 5 del TUIR. Questo significa che il maggior reddito accertato in capo alla società viene imputato automaticamente ai soci in proporzione alle loro quote. Di conseguenza, esiste un legame inscindibile tra la posizione della società e quella dei singoli soci, che configura un’ipotesi tipica di litisconsorzio necessario.

La decisione della Suprema Corte

I giudici di legittimità non sono entrati nel merito della distinzione tra spese di pubblicità e rappresentanza, poiché hanno rilevato un vizio a monte. È emerso infatti che i soci non erano stati evocati in giudizio né in primo né in secondo grado, nonostante avessero proposto autonome impugnazioni contro lo stesso atto impositivo. La Corte ha chiarito che la trasformazione della società da s.a.s. a s.r.l., avvenuta successivamente, non sana il difetto originario di integrità del contraddittorio.

Le motivazioni

La Corte ha fondato la propria decisione sull’unitarietà dell’accertamento tributario per le società di persone. Poiché la rettifica del reddito societario costituisce il presupposto per l’imputazione dei redditi ai soci, il processo deve svolgersi necessariamente in modo unitario. La mancata partecipazione di tutti i soggetti interessati (società e soci) viola il principio del giusto processo e del contraddittorio sancito dalla Costituzione e dalle norme di procedura civile. Tale nullità è assoluta e deve essere rilevata d’ufficio dal giudice in ogni stato e grado del procedimento, portando inevitabilmente alla cassazione della sentenza impugnata.

Le conclusioni

Il giudizio è stato dichiarato nullo e le parti sono state rimesse dinanzi alla Corte di giustizia tributaria di primo grado. Il giudice di rinvio dovrà ora disporre l’integrazione del contraddittorio, chiamando in causa tutti i soci o riunendo i ricorsi pendenti. Questa pronuncia conferma che la regolarità formale e la corretta individuazione delle parti sono requisiti imprescindibili: senza il rispetto del litisconsorzio necessario, anche una vittoria nel merito rischia di essere vanificata da un vizio procedurale insanabile.

Cosa accade se i soci non partecipano al processo della società di persone?
Il giudizio è affetto da nullità assoluta rilevabile d’ufficio in ogni grado, poiché sussiste un litisconsorzio necessario tra la società e i suoi soci.

Perché l’accertamento di una società di persone coinvolge sempre i soci?
In base al principio di trasparenza, il reddito prodotto dalla società viene imputato automaticamente ai soci proporzionalmente alle loro quote di partecipazione.

La trasformazione in società di capitali sana la mancanza dei soci nel processo?
No, la successiva trasformazione della società è irrilevante se l’accertamento riguarda un periodo d’imposta in cui l’ente operava come società di persone.

Testo del provvedimento

Ordinanza di Cassazione Civile Sez. 5 Num. 28132 Anno 2023

Civile Ord. Sez. 5 Num. 28132 Anno 2023

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: COGNOME NOME

Data pubblicazione: 05/10/2023

ORDINANZA

sul ricorso iscritto al n. 8646 -201 9 R.G. proposto da:

RAGIONE_SOCIALE , in persona del Direttore pro tempore , rappresentata e difesa dall’RAGIONE_SOCIALE, presso i cui uffici in Roma, INDIRIZZO, domicilia;

– ricorrente –

contro

RAGIONE_SOCIALE, in persona del legale rappresentante pro tempore ;

– intimata – avverso la sentenza n. 3851/01/2018 della Commissione tributaria regionale della SICILIA, depositata in data 18/06/2018;

Oggetto: Tributi – deducibilità costi – spese di pubblicità – litisconsorzio necessario – nullità intero giudizio

udita la relazione svolta nella camera di consiglio non partecipata del 12/09/2023 dal AVV_NOTAIO;

Rilevato che:

In controversia avente ad oggetto l’impugnazione di un avviso di accertamento con cui l’amministrazione finanziaria recuperava a tassazione alcuni costi sostenuti nell’anno d’imposta 2006 dalla RAGIONE_SOCIALE, ora RAGIONE_SOCIALE, la CTR (ora Corte di giustizia tributaria di secondo grado) della Sicilia con la sentenza in epigrafe indicata, precisato che la società contribuente aveva contestato soltanto il recupero dei costi di partecipazione alle fiere, che riteneva trattarsi di costi di pubblicità e non di rappresentanza, accoglieva l’appello della società contribuente e condannava l’RAGIONE_SOCIALE al pagamento RAGIONE_SOCIALE spese processuali.
Avverso tale statuizione l’RAGIONE_SOCIALE propone ricorso per cassazione affidato a due motivi, cui non replica la società intimata.

Considerato che:

Con il primo motivo di ricorso, proposto ai sensi dell’art. 360, primo comma, n. 4, cod. proc. civ., viene dedotta la nullità della sentenza impugnata per difetto assoluto di motivazione, in violazione e falsa applicazione degli artt. 36 del d.lgs. n. 546 del 1992, 132, secondo comma, n. 4, cod. proc. civ., 112 cod. proc. civ. e 118 disp. att. cod. proc. civ. nonché, ai sensi dell’art. 360, primo comma, n. 5 , cod. proc. civ., l’omesso esame circa un fatto decisivo per il giudizio che è stato oggetto di discussione tra le parti, in particolare RAGIONE_SOCIALE «esaustive controdeduzioni dell’Ufficio all’appello di parte privata», «circostanza che si risolve», secondo la ricorrente, «in una palmare violazione dell’art. 112 cod. proc. civ. e del principio di perfetta corrispondenza tra chiesto e pronunciato».
2. Con il secondo motivo la ricorrente deduce, ai sensi dell’art. 360, primo comma, n. 3, cod. proc. civ., la violazione e/o falsa applicazione dell’art. 108, comma 2, del d.P.R. n. 917 del 1986 e 2697 cod. civ. sostenendo che i giudici di appello, omettendo «qualsivoglia analisi in relazione all’effettiva tipologia e natura dei costi sostenuti», avevano qualificato come di pubblicità i costi che la società contribuente aveva sostenuto per la partecipazione a mostre, fiere e congressi. Nel caso di specie, «le suddette spese risultavano imputate a reddito sulla base di un contratto di collaborazione stipulato con la RAGIONE_SOCIALE, con sede in San Marino, in base al quale tale società avrebbe fornito alla contribuente un « servizio di organizzazione e logistica del viaggio con pernottamento e voli aerei, necessario per consentire la partecipazione di personale particolarmente autorevole sotto il profilo umano, sociale, politico e soprattutto scientifico che acquisendo il maggior numero di informazioni ottenibili anche sotto l’aspetto divulgativo di apparecchiature elettromedicali e su presidi medico-protesici, diffonda sul mercato la fornitura di prodotti commercializzati dalla stessa società » ma che i verificatori avevano ricondotto a spese di rappresentanza per la genericità RAGIONE_SOCIALE fatture e dei documenti di «programmazione attività», che non specificavano tempi, luoghi ed attività prestate né indicavano un corrispettivo omnicomprensivo, né «la quota di costo preventivata per ogni singola voce di spesa».
3. In via pregiudiziale va esaminata la questione, rilevabile anche d’ufficio in ogni grado e stato del giudizio, della nullità dell’intero giudizio per violazione del principio del contraddittorio di cui agli artt. 101 cod. proc. civ., 111, comma 2, Cost. e 14, d.lgs. n. 546 del 1992, non essendo stati evocati in giudizio né in primo né in secondo grado i soci della società contribuente che, al

momento della notifica dell’avviso di accertamento impugnato, era una società in accomandita semplice.

Al riguardo deve osservarsi che è la stessa ricorrente ad affermare, nell’esposizione RAGIONE_SOCIALE svolgimento del processo, i l giudizio avverso l’avviso di accertamento emesso nei confronti della società contribuente è «oggettivamente connesso ad altri» proposti avverso il medesimo avviso di accertamento societario dai soci, nominativamente individuati in NOME COGNOME, NOME COGNOME, NOME COGNOME e NOME COGNOME, ai quali il predetto atto impositivo era stato notificato «a fini meramente conoscitivi in considerazione della successiva attribuzione ex art. 5 del TUIR del maggior reddito di partecipazione (15%) ai fini Irpef addizionali» (ricorso, pag. 2).
Precisa la ricorrente che i soci-contribuenti avevano proposto autonome impugnazioni avverso l’avviso di accertamento societario ed i relativi autonomi giudizi si erano conclusi con sentenze, numericamente indicate, della medesima CTR, di cui due risultano essere state impugnate dinanzi a questa Corte e decise con le ordinanze n. 13301 del 2020 (ricorso proposto nei confronti di NOME COGNOME) e n. 1040 del 2021 (ricorso proposto nei confronti di NOME COGNOME), entrambi conclusisi con dichiarazione di nullità del giudizio per difetto di integrità del contraddittorio e conseguente cassazione della sentenza impugnata e rinvio al giudice di primo grado.
Orbene, ad analoga conclusione deve pervenirsi nel presente giudizio, alla stregua del principio giurisprudenziale secondo cui nel processo tributario, nel caso di rettifica RAGIONE_SOCIALE dichiarazioni dei redditi RAGIONE_SOCIALE società di persone e RAGIONE_SOCIALE associazioni ex art. 5 d.P.R. 22 dicembre 1986 n. 817, sussiste il litisconsorzio necessario originario tra la società e tutti i soci della stessa, in ragione dell’unitarietà dell’accertamento, che è alla base della

rettifica e della conseguente automatica imputazione dei redditi a ciascun socio, proporzionalmente alla quota di partecipazione agli utili ed indipendentemente dalla percezione degli stessi (Cass. n. 6303 del 2018; in termini, Cass., Sez. U., n. 14815 del 2008 e numerose successive pronunce della Sezioni ordinaria, tra cui Cass. n. 11727 e n. 13737 del 2016; n. 2094 del 2015; n. 25300 e 27337 del 2014; n. 1047 del 2013; n. 13073, n. 17925 e n. 23096 del 2012; n. 11459 del 2009). Conseguentemente, il ricorso proposto anche da uno soltanto dei soggetti interessati impone l’integrazione del contraddittorio ai sensi del D.Lgs. n. 546 del 1992, art. 14 (salva la possibilità di riunione ai sensi del successivo art. 29) ed il giudizio celebrato senza la partecipazione di tutti i litisconsorti necessari è affetto da nullità assoluta, rilevabile in ogni stato e grado del procedimento, anche di ufficio (Cass., Sez. U., cit.). Al riguardo va precisato che è del tutto irrilevante la successiva trasformazione della società contribuente in società di capitali (Cass. n. 7026 del 2018).
7. In sintesi, la sentenza impugnata va cassata con rimessione RAGIONE_SOCIALE parti avanti al giudice di primo grado (Corte di giustizia tributaria di primo grado di Palermo), che dovrà disporre l’integrazione del contraddittorio ai sensi dell’art. 14 d.lgs. 31 dicembre 1992, n. 546 nei confronti dei litisconsorti necessari (società e soci), o l’eventuale riunione dei giudizi proposti dai soci e dinanzi a sé pendenti e, quindi, procedere a nuovo esame, all’esito del quale provvederà anche sulle spese di lite relative al presente giudizio di legittimità.

P.Q.M.

pronunciando sul ricorso, dichiara la nullità dell’intero giudizio, cassa la sentenza impugnata e dispone la rimessione della causa alla Corte di giustizia tributaria di primo grado di Palermo, in diversa

composizione, cui demanda di provvedere anche sulle spese del giudizio di legittimità.

Così deciso in Roma in data 12/09/2023

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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