Litisconsorzio necessario: appello nullo senza società

La Corte di Cassazione ha annullato una sentenza d’appello in materia fiscale perché la società, parte necessaria del giudizio, non era stata correttamente citata. L’ordinanza sottolinea l’imprescindibilità del litisconsorzio necessario tra società di persone e soci nei contenziosi tributari, un vizio procedurale rilevabile d’ufficio che travolge la decisione di merito.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 10 ottobre 2025 in Diritto Tributario, Giurisprudenza Tributaria

Litisconsorzio Necessario: La Cassazione Annulla Sentenza d’Appello

Nel processo tributario, la forma è sostanza. Un recente provvedimento della Corte di Cassazione lo ribadisce con forza, annullando una sentenza di secondo grado non per vizi nel merito della pretesa fiscale, ma per un errore procedurale fondamentale: la violazione del litisconsorzio necessario. Questa ordinanza ci insegna che, quando l’accertamento riguarda una società di persone, sia la società che tutti i soci devono obbligatoriamente partecipare a ogni fase del giudizio.

I Fatti del Caso: Un Accertamento Fiscale su una Società in Accomandita

La vicenda trae origine da un avviso di accertamento notificato a una società in accomandita semplice (s.a.s.) e ai suoi soci. L’Agenzia delle Entrate contestava maggiori ricavi per l’anno 2009, per un importo di circa 139.000 euro. La pretesa si basava su un accertamento induttivo, scaturito da forti incoerenze nella gestione del magazzino, considerate dall’ufficio come sintomo di occultamento di ricavi. Sia in primo che in secondo grado, i giudici tributari avevano dato ragione all’Amministrazione Finanziaria, confermando la legittimità dell’accertamento e respingendo le difese della contribuente, che aveva agito in proprio e come erede del socio accomandatario.

La Sorpresa in Cassazione: Il Litisconsorzio Necessario Come Vizio Fatale

Giunto il caso dinanzi alla Suprema Corte, l’esito è stato inaspettato. I giudici di legittimità non sono entrati nel merito delle contestazioni fiscali, ma hanno rilevato d’ufficio un vizio procedurale insanabile avvenuto nel giudizio d’appello. Nel passaggio dal primo al secondo grado, infatti, aveva proseguito la causa solo una socia, in proprio e in qualità di erede del legale rappresentante. La società, in quanto soggetto giuridico autonomo, non si era invece costituita in appello. Secondo la Corte, questa assenza ha determinato la nullità dell’intero procedimento di secondo grado. La qualità di legale rappresentante di una società, infatti, non si trasmette per eredità (iure hereditatis), e quindi la società era rimasta priva di rappresentanza nel giudizio.

Le Motivazioni della Suprema Corte

La Corte ha fondato la sua decisione sul principio consolidato del litisconsorzio necessario nel contenzioso tributario che riguarda le società di persone. L’accertamento del reddito di tali società è un atto unitario che produce effetti diretti e inscindibili sia sulla società stessa che sui singoli soci, i cui redditi vengono determinati per trasparenza in proporzione alle rispettive quote. Di conseguenza, il giudizio che ne scaturisce deve necessariamente coinvolgere tutti questi soggetti sin dal primo grado. Se uno di essi viene escluso in una fase successiva, come l’appello, si crea una violazione del contraddittorio che inficia la validità della sentenza. I giudici hanno chiarito che questo vizio è talmente grave da poter essere rilevato d’ufficio in Cassazione, a condizione che emerga dagli atti e non sia coperto da giudicato.

Le Conclusioni: Annullamento con Rinvio e la Centralità delle Regole Processuali

In conclusione, la Suprema Corte ha dichiarato la nullità della sentenza di secondo grado per difetto di integrità del contraddittorio. La causa è stata cassata con rinvio alla Corte di Giustizia Tributaria di secondo grado della Campania, che dovrà riesaminare il caso in una diversa composizione, ma solo dopo aver correttamente integrato il contraddittorio, assicurando la partecipazione al giudizio della società. Questa ordinanza rappresenta un monito fondamentale per contribuenti e professionisti: l’attenzione alle regole procedurali, in particolare alla corretta instaurazione del litisconsorzio necessario, è un presupposto imprescindibile per la validità di qualsiasi giudizio tributario.

Quando è obbligatorio il litisconsorzio necessario nei processi tributari?
Sulla base di questa ordinanza, il litisconsorzio necessario è obbligatorio nei casi di rettifica delle dichiarazioni dei redditi delle società di persone e delle associazioni assimilate. Il processo deve necessariamente coinvolgere sia la società che tutti i suoi soci, data l’unitarietà dell’accertamento.

Cosa accade se una parte necessaria, come la società, non partecipa al giudizio d’appello?
Se una parte necessaria non partecipa a una fase del giudizio, si verifica un difetto di integrità del contraddittorio. Questo vizio procedurale comporta la nullità della sentenza emessa in quella fase, come avvenuto nel caso di specie per la sentenza di secondo grado.

La qualità di legale rappresentante di una società si trasmette agli eredi?
No. La Corte di Cassazione ha specificato che la qualità di rappresentante legale di una società non è trasmissibile per diritto ereditario (iure hereditatis). Pertanto, l’erede di un socio amministratore non assume automaticamente la rappresentanza legale della società nel processo.

Testo del provvedimento

Ordinanza di Cassazione Civile Sez. 5 Num. 33440 Anno 2024

Civile Ord. Sez. 5 Num. 33440 Anno 2024

Presidente: NOME

Relatore: NOME

Data pubblicazione: 19/12/2024

ORDINANZA

sul ricorso iscritto al n. 21231/2018 R.G. proposto da :

COGNOME NOME, elettivamente domiciliata in ROMA, INDIRIZZO presso lo studio dell’avvocato NOME COGNOME (CODICE_FISCALE, che la rappresenta e difende unitamente all’avvocato NOME COGNOME NOME

-ricorrente-

contro

RAGIONE_SOCIALE, elettivamente domiciliata in ROMA, INDIRIZZO presso l’AVVOCATURA GENERALE DELLO STATO (NUMERO_DOCUMENTO), che la rappresenta e difende

-controricorrente-

avverso la sentenza della C.T.R. della Campania n. 25/2018 depositata il 04/01/2018.

Udita la relazione svolta nella camera di consiglio del 12/09/2024 dal Consigliere NOME COGNOME

FATTI DI CAUSA

NOME COGNOME, in proprio, quale socia della RAGIONE_SOCIALE ed in qualità di erede del socio accomandatario nonché legale rappresentante della RAGIONE_SOCIALE, impugna la sentenza indicata in epigrafe, confermativa della sentenza della C.T.P., con la quale è stato respinto il suo ricorso avverso l’avviso di accertamento di maggiori ricavi per l’anno di imposta 2009, pari ad euro 139.330,00.

I ricavi, e per l’effetto il reddito, l’IVA e l’IRAP vennero determinati ai sensi dell’art. 39, comma 1, lett. d), del d.P.R. n. 600 del 1973 e 54 del d.p.r. n. 633 del 1972.

L’ufficio fondò la propria pretesa su un’istruttoria a tavolino effettuata nei confronti di tutti i contribuenti operatori all’ingrosso che presentavano per il triennio 2008-2010 anomalie rilevanti e forti incoerenze nella gestione del magazzino.

Il giudice di seconde cure, nel confermare la sentenza di primo grado e respingere l”eccezione della contribuente circa la illegittimità del ricorso da parte dell’ufficio all’accertamento induttivo ai sensi dell’art. 39 comma 1 lett. d) del DPR 600/73′ affermò in particolare che l’Agenzia avesse verificato la situazione complessiva dell’azienda ed avesse quindi rilevato ‘la incongruità delle dichiarazioni dei redditi presentate dalla società, la incoerenza dell’indicatore di durata delle scorte, la esiguità della incidenza del reddito sui ricavi, l’incremento progressivo di elevate giacenze di magazzino che si traduce’ in pratica ‘in un occultamento di ricavi’.
Le incongruenze riscontrate dei dati dichiarati, erano ‘tali da far ritenere inattendibile l’intera contabilità e dunque costituivano elementi gravi precisi e concordanti a supporto della incongruità dei ricavi, conseguenza di un incremento strumentale delle giacenze di magazzino con una redditività certamente confliggente con i criteri di

ragionevolezza, anche sotto il profilo di antieconomicità del comportamento del contribuente, per cui l’operato dell’Ufficio ‘non poteva che essere considerato legittimo ‘ .

Il giudice, inoltre, evidenziò come il contribuente non avesse ‘adeguatamente giustificato il compimento di operazioni antieconomiche’ ; sicché il ricorso venne respinto.

Avverso questa decisione ricorre NOME COGNOME in proprio, quale socia, ed erede del socio accomandatario, nonché legale rappresentante della COGNOME RAGIONE_SOCIALE, con due motivi; l’ Agenzia delle entrate si è costituita con controricorso.

RAGIONI DELLA DECISIONE

Con il primo motivo si denuncia la violazione e falsa applicazione dell’art. 39, comma 1, lett. d del d.P.R. n. 600 del 1973 e dell’art. 54 del d.P.R. n. 633 del 1972 , nonché violazione e falsa applicazione dell’art. 2697 e dell’art. 2727 e 2729 c.c. in relazione all’art. 360, comma 1, n. 3 c.p.c.

2 . Con il secondo motivo si denuncia la violazione dell’art. 111 C ost., dell’art. 36 del d.lgs. n. 546 del 1992, nonché dell’art. 132, comma 2, n. 4 c.p.c. e 118 disp. att. c.c. Con questo motivo si denuncia la nullità della sentenza per motivazione apparente nonché la violazione e falsa applicazione degli artt. 2697 e 2729 c.c. e degli artt. 115 e 166 c.p.c.

La nullità della sentenza riguarderebbe la parte in cui il giudice di appello ha affermato: ‘sulla base di quanto precede considerato che il contribuente non ha adeguatamente giustificato il compimento delle operazioni antieconomiche il Collegio ritiene legittimo il ricorso all’accertamento così come operato dal procedente Ufficio dell’Agenzia delle entrate’.

3 . Preliminarmente emerge dagli atti che nel primo grado hanno partecipato la società RAGIONE_SOCIALE e, a seguito di

integrazione del contraddittorio, NOME COGNOME e NOME COGNOME quali soci della predetta società.

3 . 1 . Nel giudizio di secondo grado, diversamente, risulta che hanno preso parte a l giudizio la sola odierna ricorrente, ‘in proprio, quale socia società RAGIONE_SOCIALE nonché in qualità di erede del socio accomandatario e legale rappresentante COGNOME GiuseppeCOGNOME

La qualità di rappresentante legale della società non è trasmissibile iure hereditatis , sicché deve ritenersi che la società, ricorrente in primo grado, non abbia né proposto appello né si sia regolarmente costituita nel procedimento di secondo grado; neppure la società risulta essere estinta

Orbene, nel processo tributario, l’unitarietà dell’accertamento che è alla base della rettifica delle dichiarazioni dei redditi della società di persone e di quelle dei singoli soci comporta, in linea di principio, la configurabilità di un litisconsorzio necessario, con il conseguente obbligo per il giudice, investito dal ricorso proposto da uno soltanto dei soggetti interessati, di procedere all’integrazione del contraddittorio, ai sensi dell’art. 14 del d.lgs. n. 546 del 1992 (Sez. 5, n. 16730/2018; Sez. 5, n. 27603/2018).
Si osserva che il litisconsorzio necessario originario che, nel caso di rettifica delle dichiarazioni dei redditi delle società di persone e delle associazioni ex art. 5 del d.P.R. 22 dicembre 1986, n. 817, sussiste tra la società e tutti i soci della stessa in ragione dell’unitarietà dell’accertamento, che è alla base della rettifica e della conseguente automatica imputazione dei redditi a ciascun socio (proporzionalmente alla quota di partecipazione agli utili ed indipendentemente dalla percezione degli stessi), ricorre anche nei confronti del socio accomandante di una società in accomandita semplice, incidendo l’accertamento in rettifica della dichiarazione
anche sull’imputazione dei redditi di costui, indipendentemente dal profilo della responsabilità (limitata alla quota conferita o illimitata).

4 . Premesso quanto innanzi il difetto di integrità del contraddittorio per omessa citazione di litisconsorti necessari può essere rilevato d’ufficio, per la prima volta, anche dal giudice di legittimità, alla duplice condizione che gli elementi che rivelano la necessità del contraddittorio emergano, con ogni evidenza, dagli atti già ritualmente acquisiti nel giudizio di merito e che sulla questione non si sia formato il giudicato.

Deve, dunque, rilevarsi d’ufficio (Sez. 3, Sentenza n. 1535 del 26/01/2010, cit.; Sez. 1, Ordinanza n. 15905 del 15/06/2018, Rv. 649280 01) la violazione dell’integrità del contraddittorio sotto il profilo del litisconsorzio necessario, essendosi svolto il giudizio di secondo grado con la sola presenza della socia NOME COGNOME con la conseguente rimessione del giudizio alla Corte di giustizia tributaria di secondo grado della Campania, in diversa composizione, affinché, previa integrazione del contraddittorio nei confronti della società RAGIONE_SOCIALE proceda a nuovo esame, provvedendo anche sulle spese del presente procedimento.

P.Q.M.

pronunciando sul processo, dichiara la nullità della sentenza di secondo grado per difetto di integrità del contraddittorio e, per l’effetto, cassa la sentenza medesima e rimette le parti davanti alla Corte di Giustizia tributaria di secondo grado della Campania, in diversa composizione, affinché, previa integrazione del contraddittorio nei confronti della società RAGIONE_SOCIALE provveda anche alla regolazione delle spese del presente giudizio di legittimità.

Così deciso in Roma, il 12 settembre 2024

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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