Interposizione di persona: la prova del possesso

In un caso di presunta elusione fiscale tramite interposizione di persona in una compravendita immobiliare, la Corte di Cassazione ha stabilito un principio fondamentale. Non è sufficiente per l’Agenzia delle Entrate dimostrare l’esistenza di uno schema societario volto a spostare un reddito (una plusvalenza) su un soggetto con perdite fiscali pregresse. È necessario che l’amministrazione finanziaria provi, anche tramite presunzioni, che il contribuente originario sia l’effettivo possessore del reddito generato. La sentenza impugnata è stata cassata perché i giudici di merito non avevano accertato questo elemento cruciale, ovvero la disponibilità del profitto in capo alla società cedente.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 17 febbraio 2026 in Diritto Tributario, Giurisprudenza Tributaria

Interposizione di Persona: la Cassazione Fissa i Limiti alla Prova del Fisco

L’interposizione di persona è una delle strategie più complesse e contestate nell’ambito del diritto tributario, spesso al centro di accertamenti fiscali volti a contrastare l’elusione. Con una recente sentenza, la Corte di Cassazione è intervenuta per chiarire i confini dell’onere probatorio a carico dell’Amministrazione Finanziaria, stabilendo che non basta ipotizzare uno schema elusivo, ma occorre dimostrare chi sia l’effettivo possessore del reddito. Analizziamo questa importante decisione.

I Fatti del Caso: Cessione Immobiliare Sospetta

Il caso trae origine da un avviso di accertamento notificato a una società per maggiori imposte (IRAP, IVA e IRES) relative all’anno 2007. L’operazione contestata dall’Agenzia delle Entrate riguardava una cessione di un’area edificabile.

Una prima società, parte di un gruppo, aveva venduto il terreno a un’altra società dello stesso gruppo a un prezzo ritenuto inferiore a quello di mercato. La particolarità era che la società acquirente aveva accumulato ingenti perdite fiscali negli anni precedenti. Successivamente, la nuda proprietà dello stesso immobile veniva rivenduta dall’acquirente a una terza società, sempre del medesimo gruppo, a un prezzo notevolmente superiore, generando una cospicua plusvalenza.

La Tesi dell’Agenzia delle Entrate

Secondo il Fisco, l’operazione era costruita ad arte. La seconda società era stata utilizzata come mero veicolo, un’entità interposta, con l’unico scopo di far emergere la plusvalenza sulla sua contabilità anziché su quella della venditrice originaria. In questo modo, il gruppo societario poteva azzerare l’imponibile di tale plusvalenza, compensandolo con le perdite pregresse della società interposta. L’accertamento, quindi, imputava il reddito direttamente alla prima società, considerandola l’effettiva beneficiaria dell’operazione.

La Prova dell’Interposizione di Persona secondo la Cassazione

Dopo un iter giudiziario che ha visto decisioni contrastanti nei primi due gradi di giudizio, la questione è approdata in Cassazione. La società ricorrente ha lamentato, tra i vari motivi, l’errata applicazione della norma sull’interposizione di persona (art. 37, comma 3, D.P.R. 600/1973).

La Corte Suprema ha accolto questo motivo, ritenendolo fondato. I giudici hanno chiarito che, per poter imputare a un contribuente i redditi di cui appaiono titolari altri soggetti, non è sufficiente dimostrare l’esistenza di uno schema artificioso. La norma richiede una prova specifica: la dimostrazione che il contribuente accertato sia l’effettivo possessore del reddito per interposta persona.

Le Motivazioni

La Corte ha sottolineato che il fulcro della disciplina antielusiva sull’interposizione non risiede nella natura fittizia o reale dello schema, ma nella prova del possesso del reddito. L’Ufficio deve dimostrare, anche attraverso presunzioni gravi, precise e concordanti, che l’interponente (la società venditrice originaria) abbia la disponibilità delle risorse economiche dell’interposto, come se ne fosse il proprietario (uti dominus).

Nel caso di specie, i giudici di merito si erano limitati a valorizzare gli indizi relativi alla struttura dell’operazione (appartenenza al gruppo, presenza di perdite, differenza di prezzo), senza però compiere il passo successivo e decisivo: accertare se il profitto realizzato dalla società interposta fosse in qualche modo rientrato nella disponibilità della prima cedente. Questa omissione ha reso la decisione di secondo grado viziata, poiché mancava l’accertamento sull’elemento costitutivo della fattispecie previsto dalla legge: il possesso effettivo del reddito altrui.

Conclusioni

Questa sentenza rappresenta un punto fermo a tutela del contribuente. Per l’Amministrazione Finanziaria, la strada per contestare un’operazione di interposizione di persona si fa più rigorosa. Non è più sufficiente basarsi su indizi che suggeriscono un’anomalia economica o uno schema societario ingegnoso. È indispensabile fornire elementi probatori, anche presuntivi, che dimostrino un legame concreto tra il reddito formalmente prodotto dall’entità interposta e il controllo effettivo esercitato dal soggetto interponente. In altre parole, il Fisco deve rispondere alla domanda: chi ha veramente incassato e controllato i soldi?

Che cos’è l’interposizione di persona in ambito fiscale?
È una situazione in cui un soggetto (l’interposto) risulta formalmente titolare di un reddito, ma il reale beneficiario e possessore è un altro soggetto (l’interponente). Secondo la sentenza, il reddito viene imputato all’interponente solo se viene provato il suo effettivo possesso.

Per contestare un’interposizione, basta dimostrare che l’operazione è antieconomica?
No. La Corte di Cassazione chiarisce che la prova di uno schema antieconomico o artificioso non è sufficiente. L’elemento cruciale che l’amministrazione finanziaria deve dimostrare è che il soggetto interponente abbia conseguito il possesso effettivo del reddito generato dall’operazione.

Quale prova specifica deve fornire il Fisco per vincere una causa di interposizione?
Il Fisco deve fornire la prova, anche tramite presunzioni gravi, precise e concordanti, che il contribuente (interponente) è l'”effettivo possessore” del reddito formalmente intestato a un altro soggetto. Ciò significa dimostrare che l’interponente dispone delle risorse dell’interposto come se ne fosse il proprietario (uti dominus), ad esempio provando che il reddito è stato a lui retrocesso.

Testo del provvedimento

Sentenza di Cassazione Civile Sez. 5 Num. 9890 Anno 2023

Civile Sent. Sez. 5 Num. 9890 Anno 2023

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: COGNOME FILIPPO

Data pubblicazione: 13/04/2023

SENTENZA

sul ricorso iscritto al n. 19012/2015 R.G. proposto da:

RAGIONE_SOCIALE (C.F. P_IVA), quale incorporante di RAGIONE_SOCIALE, in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentata e difesa dall’Avv. Prof. NOME COGNOME (C.F. CODICE_FISCALE) in virtù di procura a margine del ricorso, nonché dall’Avv. dall’Avv. NOME COGNOME (C.F. CODICE_FISCALE) in virtù di memoria in data 26 gennaio 2023, elettivamente domiciliata presso lo studio COGNOME in Roma, INDIRIZZO

-ricorrente –

Oggetto: tributi – IVA -interposizione -possesso del reddito

RAGIONE_SOCIALE (C.F. CODICE_FISCALE), in persona del Direttore pro tempore , rappresentata e difesa ex lege dall’Avvocatura AVV_NOTAIO dello Stato, presso la quale è domiciliata in Roma, INDIRIZZO

-controricorrente – avverso la sentenza della Commissione tributaria regionale della Lombardia, n. 1113/42/15, depositata in data 24 marzo 2015 sul ricorso iscritto al n. 19015/2015 R.G. proposto da:

RAGIONE_SOCIALE (C.F. P_IVA), in proprio e quale incorporante di RAGIONE_SOCIALE, in persona del legale rappresentante pro tempore, rappre sentata e difesa dall’Avv. Prof. NOME COGNOME (C.F. CODICE_FISCALE) in virtù di procura a margine del ricorso, nonché da ll’Avv. dall’Avv. NOME COGNOME (C.F. CODICE_FISCALE) in virtù di memoria in data 26 gennaio 2023, elettivamente domiciliata presso lo studio COGNOME in Roma, INDIRIZZO

-ricorrente –

contro

-controricorrente – avverso la sentenza della Commissione tributaria regionale della Lombardia, n. 1111/42/15, depositata in data 24 marzo 2015 Udita la relazione svolta dal Consigliere NOME COGNOME nella pubblica udienza del 7 febbraio 2023 ai sensi dell’art. 23, comma 8 -bis, d.l. 28 ottobre 2020 n. 137, convertito, con modificazioni, dalla l. 18 dicembre 2020 n. 176, in virtù della proroga disposta dall’art. 16, comma 3, d.l. 30 dicembre 2021 n. 228, convertito dalla l. 25 febbraio 2022, n. 15;
lette le conclusioni scritte del Pubblico Ministero, in persona del AVV_NOTAIO NOME AVV_NOTAIO, che ha chiesto nella prima causa l’accoglimento del terzo e del dodicesimo motivo e nella seconda causa del terzo e dell’ottavo motivo.

FATTI DI CAUSA

Emerge dagli atti della causa n. 19012/2015 R.G. che la società contribuente RAGIONE_SOCIALE, quale incorporante di RAGIONE_SOCIALE, ha impugnato un avviso di accertamento, relativo al periodo di imposta 2007, con il quale venivano recuperate maggiori IRAP e IVA, oltre sanzioni e accessori. L’avviso traeva origine da un controllo delle dichiarazioni dei redditi dell’incorporata e di un’ altra società del medesimo gruppo (RAGIONE_SOCIALE) e si incentrava su una operazione di cessione di un’area edificabile in Comune di Livraga (LO) dalla contribuente a RAGIONE_SOCIALE in data 2 agosto 2006 al prezzo di € 2.050.000,00. In particolare, l’Ufficio rilevava che la terza acquirente aveva accumulato ingenti perdite nei precedenti periodi di imposta. Si rilevava, inoltre, come la sola nuda proprietà del medesimo immobile era stata successivamente alienata dall’acquirente ad altra società del medesimo gruppo in data 25 settembre 2007 per il maggior prezzo di € 4.316.000,00 . L’Ufficio riteneva che la prima cessione dalla contribuente a RAGIONE_SOCIALE fosse avvenuta a un prezzo inferiore a quello di mercato e che la prima cessionaria fosse meramente interposta rispetto all’acquirente finale , allo scopo di spostare materia imponibile (derivante dal realizzo della plusvalenza) a carico della società acquirente la quale, così, veniva ad azzerarla stanti le perdite pregresse accumulate.
La contribuente ha dedotto, oltre alla omessa instaurazione del contraddittorio, al difetto di motivazione e alla decadenza dai termini per l’accertamento, l’infondatezza dell’atto impositivo, essendo l’avviso fondato sul disposto dell’art. 37, comma 3, d.P.R. 29 settembre 1973,

600, inapplicabile alle imposte accertate, di cui contestava la sussistenza dei presupposti, oltre a contestarsi le sanzioni irrogate.

La CTP di Milano ha accolto il ricorso in relazione alla preliminare eccezione di nullità per difetto di motivazione.

La CTR della Lombardia, con sentenza in data 24 marzo 2015, ha accolto l’appell o dell’Ufficio. Il giudice di appello, per quanto qui rileva, ha ritenuto che la società acquirente sia stata meramente interposta nella duplice cessione immobiliare, in quanto l’acquirente era società utilizzata dal gruppo quale mero veicolo societario al fine di evitare il dissesto di altra società del gruppo, nonché priva di adeguati mezzi propri e di attivo patrimoniale e appesantita di debiti verso il sistema bancario. Ha, quindi, ritenuto il giudice di appello che l’operazione immobiliare di acquisto e di rivendita dell’immobile fosse fondata su presunzioni dotate di pregnanza indiziaria idonee a inferire presuntivamente che l’acquisto immobiliare fosse stato effettuato fittiziamente dal primo acquirente al fine di spostare la materia imponibile conseguente al realizzo della plusvalenza che, diversamente, avrebbe fatto carico alla società contribuente cedente.
Propone ricorso per cassazione la contribuente, affidato a quattordici motivi, ulteriormente illustrati da memoria; l’Ufficio resiste con controricorso.

Dagli atti della causa n. 19015/2015 R.G. emerge che la società contribuente RAGIONE_SOCIALE, in qualità di consolidante e RAGIONE_SOCIALE, in qualità di consolidata (successivamente incorporata in RAGIONE_SOCIALE) hanno impugnato un avviso di accertamento, relativo al medesimo periodo di imposta (2007), con il quale veniva recuperata IRES, oltre sanzioni e accessori, in relazione alla medesima operazione già oggetto dell’accertamento per IRAP e IVA.

Il ricorso, snodatosi su questioni analoghe al precedente, è stato accolto dalla CTP di Milano , così come l’appello dell’Ufficio è stato accolto dalla CTR della Lombardia, con sentenza in data 24 marzo 2015, con motivazioni anch’esse analoghe a quelle tratteggiate.

Propone ricorso per cassazione della suddetta sentenza la contribuente RAGIONE_SOCIALE, anche quale incorporante di RAGIONE_SOCIALE, in questo caso affidato a nove motivi, ulteriormente illustrati anche in questo caso da memoria; l’Ufficio resiste con controricorso.

Il sostituto AVV_NOTAIO AVV_NOTAIO ha depositato conclusioni scritte.

RAGIONI DELLA DECISIONE

1.1. Con il primo motivo della causa n. 19012/2015 R.G. si deduce l’inammissibilità dell’appello proposto dall’Ufficio avverso la sentenza della CTP, in quanto sottoscritto da un funzionario privo della legittimazione di cui agli artt. 10, 11, comma 2, d. lgs. 31 dicembre 1992, n. 546. Parte ricorrente si richiama a Corte cost., 17 marzo 2015, n. 7, che ha dichiarato l’illegittimità costituzionale dell’art. 8, comma 24, d.l. 2 marzo 2012, n. 16, osservandosi che il funzionario sot toscrittore dell’appello non sarebbe tra i funzionari interessati da tale pronuncia del giudice delle leggi e, comunque, sarebbe privo della capacità di stare in giudizio, la quale appartiene al solo Direttore e ai suoi delegati.
1.2. Con il secondo motivo della medesima causa si deduce, in relazione all’art. 360, primo comma, n. 4, cod. proc. civ., nullità della sentenza per violazione dell’art. 112 cod. proc. civ. , nella parte in cui il giudice di appello non si sarebbe pronunciato sull’ecce zione di difetto di contraddittorio endoprocedimentale, dedotta in primo grado e riproposta in grado di appello.

1.3. Con il terzo motivo della medesima causa si deduce, in relazione all’art. 360, primo comma, n. 3, cod. proc. civ., violazione del

« principio di rilevanza comunitaria del contraddittorio preventivo », nonché violazione degli artt. 24 e 97 Cost., riproponendosi la censura di omesso contraddittorio endoprocedimentale con particolare riferimento all’accertamento IVA. Osserva, inoltre, parte ricorrente come il contraddittorio preventivo è imposto dalle stesse disposizioni di diritto interno, quali l’art. 37 -bis d.P.R. n. 600/1973, contraddittorio di cui l’Ufficio sarebbe stato onerato nel caso di specie , senza rispettarlo.
1.4. Con il successivo q uarto motivo si deduce, in relazione all’art. 360, primo comma, n. 3, cod. proc. civ., violazione degli artt. 24 e 97 Cost. e del « principio di rilevanza comunitaria del contraddittorio preventivo », nonché dell’art. 24 l. 7 gennaio 1929, n. 4 e dell’art. 12, comma 7, l. 27 luglio 2000 n. 212, nella parte in cui la sentenza impugnata non ha rilevato la violazione del contraddittorio procedimentale per non essere stato consegnato alla contribuente alcun processo verbale di constatazione. Osserva parte ricorrente che l’omessa consegna di un PVC ha pregiudicato il diritto di difesa dal contribuente.
1.5. Con il successivo quinto motivo si deduce, in relazione all’art. 360, primo comma, n. 5, cod. proc. civ., omesso esame di fatto decisivo per il giudizio oggetto di discussione tra le parti, costituito dall’omessa instaurazione del contraddittorio endoprocedimentale, circostanza decisiva ai fini della validità della contestazione da parte dell’Ufficio.

1.6. Con il successivo sesto motivo si deduce, in relazione all’art. 360, n. 3, cod. proc. civ., violazione degli artt. 42 d.P.R. n. 600/1973, richiamato dall’art. 25 d. lgs. 15 dicembre 1997, n. 446, 565 d.P.R. 26 ottobre 1972, n. 633 e 7 l. n. 212/2000, nella parte in cui la sentenza impugnata ha ritenuto che la plusvalenza non dichiarata rilevasse anche ai fini IRAP e IVA. Osserva parte ricorrente come l’avviso

impugnato sarebbe privo di motivazione in merito alle riprese IRAP e IVA , essendo l’avviso incentrato solo su ripresa IRES. Osserva, inoltre, parte ricorrente come la disposizione dell’art. 37, comma 3, d.P.R. n. 600/1973 non possa applicarsi all’IVA .

1.7. Con il successivo settimo motivo si deduce, in relazione all’art. 360, primo comma, n. 3, cod. proc. civ., violazione degli artt. 1 e 13 d.P.R. n. 633/1972, in relazione alla medesima statuizione, osservando che la plusvalenza realizzata a seguito di una cessione rileva solo ai fini reddituali e non anche ai fini IVA.

1.8. Con il successivo ottavo motivo si deduce, in relazione all’art. 360, primo comma, n. 3, cod. proc. civ. violazione del (non meglio precisato) divieto di doppia imposizione ai fini IRAP e IVA, sottolineandosi che le imposte de quibus sarebbero state versate a seguito delle due cessioni oggetto dell’operazione contestata da parte della società acquirente del bene immobile , per cui l’imposizione in capo alla ricorrente ai fini IVA sarebbe in contrasto con la neutralità dell’imposta . Analogamente, quanto all’IRAP, si osserva che si tratta di imposta versata dall’acquirente.
1.9. Con il successivo nono motivo si deduce, in relazione all’art. 360, primo comma, n. 5, cod. proc. civ., omesso esame di fatto decisivo per il giudizio costituito dall’avvenuto pagamento delle imposte (IRAP e IVA) da parte dell’acquirente.

1.10. Con il successivo decimo motivo si deduce, in relazione all’art. 360, primo comma, n. 5, cod. proc. civ., omesso esame di fatto decisivo per il giudizio costituita dalla « differenza ontologica tra le due cessioni dell’operazione contestata ». Parte ricorrente rimarca la circostanza in fatto che il prezzo di rivendita dell’immobile da parte dell’acquirente, l’anno successivo all’a cquisto da parte della società contribuente, non fosse paragonabile alla precedente, in quanto operazione che si inserisce all’interno di una operazione di
finanziamento ( leasing o, più precisamente lease back ). Il fatto la cui omissione avrebbe condizionato ingiustamente la decisione del giudice di appello sarebbe consistito nel fatto che la società che avrebbe preso parte al leasing immobiliare (la società terza RAGIONE_SOCIALE) non avrebbe riscattato il terreno ma il solo diritto di superficie.

1.11. Con il successivo undicesimo motivo si deduce, in relazione all’art. 360, primo comma, n. 5, cod. proc. civ., omesso esame di altro fatto decisivo per il giudizio, costituito dal fatto che la vendita del t erreno dalla incorporata della contribuente all’acquirente sarebbe avvenuto a prezzi di mercato e, in particolare, dal prezzo ai fini ICI risultante da una delibera del Comune di Livraga, anziché sottocosto come dedotto dal giudice di appello.

1.12. Con il successivo dodicesimo motivo si deduce, in relazione all’art. 360, primo comma, n. 3, cod. proc. civ., falsa applicazione dell’art. 37, comma 3, d.P.R. n. 600/1973 , nella parte in cui il giudice di appello ha ritenuto sussistere una interposizione dell’a cquirente nella cessione dell’immobile già di proprietà della ricorrente. Osserva parte ricorrente come facciano difetto all’interposizione dedotta dall’Ufficio e condivisa dal giudice di appello una serie di elementi, quali la prova della fittizietà dell’interposizione, la prova dell’effettiva disponibilità del reddito in capo all’interponente, la partecipazione all’accordo simulatorio non solo di interponente e interposto ma anche del terzo contraente . Osserva, inoltre parte ricorrente che l’immobile è ri masto in capo all’acquirente per quattordici mesi, con conseguente assunzione del rischio di impresa, periodo durante il quale la ricorrente ha curato la ricerca di una società che finanziasse l’operazione , nonché si è adoperata per ottenere i permessi per edificare l’area. Deduce, inoltre, che tali circostanze incidano sulla dedotta inattività della società acquirente , per cui l’operazione immobiliare non sarebbe riducibile a un mero spostamento soggettivo di una plusvalenza.
Deduce, infine, parte ricorrente come sia mancata la prova da parte dell’Ufficio della disponibilità del reddito da parte dell’interposto , essendo -in particolare – mancata la prova della retrocessione del reddito dall’acquirente alla contribuente.

1.13. Con il successivo tredicesimo motivo si deduce, in relazione all’art. 360, primo comma, n. 3, cod. proc. civ., violazione degli artt. 2697 e 2729 cod. civ., nella parte in cui il giudice di appello ha ritenuto sussistere la prova di un a interposizione dell’acquirente nella compravendita, ritenendo che gli elementi addotti dall’Ufficio e valorizzati dal giudice di appello siano mere enunciazioni sprovviste di pregnanza indiziaria.

1.14. Con il successivo quattordicesimo motivo si deduce, in via gradata, in relazione all’art. 360, primo comma, n. 3, cod. proc. civ., violazione dell’art. 10 l. 27 luglio 2000, n. 212, ritenendo che nel caso di specie non sussisterebbe alcun danno erariale per essere le imposte già state versate dall’acquiren te, con conseguente insussistenza dell’offensività della condotta della contribuente.

1.15. Nella causa n. 19015/2015 R.G. il ricorrente deduce con i primi cinque motivi (dal primo al quinto) profili di doglianza del tutto sovrapponibili ai primi cinque motivi della causa n. 19012/2015 testè già illustrati.

1.16. Con il sesto motivo della seconda causa si deduce, in relazione all’art. 360, n. 3, cod. proc. civ., violazione degli artt. 42 d.P.R. n. 600/1973 e 7 l. n. 212/2000, nella parte in cui la sentenza impugnata ha ritenuto che l’operazione rileva quale indebito spostamento, ai fini fiscale, della plusvalenza derivante dalla cessione del terreno. Osserva parte ricorrente come gli elementi addotti dall’Ufficio sarebbero privi di pregnanza indi ziaria o comunque inconferenti e come l’avviso stesso sia privo di adeguata motivazione e motivato (secondo quanto deduce il ricorrente dall’« arbitrio » dell’Ufficio.
1.17. Con il settimo motivo della seconda causa si deduce, in relazione all’art. 360, pri mo comma, n. 5, cod. proc. civ., omesso esame di altro fatto decisivo per il giudizio, costituito dal fatto che la vendita del terreno dalla incorporata della contribuente all’acquirente sarebbe avvenuto a prezzi di mercato e, in particolare, dal prezzo ai fini ICI risultante da una delibera del Comune di Livraga, anziché sottocosto come dedotto dal giudice di appello nella seconda sentenza impugnata.
1.18. Con l’ottavo motivo della seconda causa si deduce, in relazione all’art. 360, primo comma, n. 3, cod . proc. civ., falsa applicazione dell’art. 37, comma 3, d.P.R. n. 600/1973, nella parte in cui il giudice di appello ha ritenuto sussistere una interposizione dell’acquirente nella cessione dell’immobile già di proprietà della ricorrente. Osserva parte ricorrente come facciano difetto all’interposizione dedotta dall’Ufficio e condivisa dal giudice di appello una serie di elementi, quali la prova della fittizietà dell’interposizione, la prova dell’effettiva disponibilità del reddito in capo all’interponente, la partecipazione all’accordo simulatorio non solo di interponente e interposto ma anche del terzo contraente. Osserva, inoltre parte ricorrente che l’immobile è rimasto in capo all’acquirente per quattordici mesi, con conseguente assunzione del rischio di impresa, periodo durante il quale la ricorrente ha curato la ricerca di una società che finanziasse l’operazione, nonché si è adoperata per ottenere i permessi per edificare l’area. Deduce, inoltre, che tali circostanze incidano sulla dedotta inattività della società acquirente, per cui l’operazione immobiliare non sarebbe riducibile a un mero spostamento soggettivo di una plusvalenza. Deduce, infine, parte ricorrente come sia mancata la prova da parte dell’Ufficio della disponibilità del reddito da parte dell’interposto, essendo in particolare – mancata la prova della retrocessione del reddito dall’acquirente alla contribuente.
1.19. Con il nono motivo della seconda causa si deduce, in relazione all’art. 360, primo comma, n. 3, cod. proc. civ., violazio ne degli artt. 2697 e 2729 cod. civ., nella parte in cui il giudice di appello ha ritenuto sussistere la prova di una interposizione dell’acquirente nella compravendita, ritenendo che gli elementi addotti dall’Ufficio e valorizzati dal giudice di appello siano mere enunciazioni sprovviste di pregnanza indiziaria.

Deve preliminarmente accogliersi l’ istanza di riunione ex art. 274 cod. proc. civ. articolata dai ricorrenti in memoria, stante la connessione soggettiva ed oggettiva tra le due cause. I motivi delle due cause, in buona parte sovrapponibili, possono essere esaminati parallelamente ove attinenti alle medesime censure.

Il primo motivo di entrambe le cause è infondato. In disparte la novità della suddetta questione (come rilevato dal Pubblico Ministero), sulla quale, peraltro, il ricorrente non insiste ulteriormente in memoria, si osserva come secondo la giurisprudenza di questa Corte (rilevata anch’essa dal Pubblico Ministero) gli artt. 10 e 11, comma 2, d.lgs. n. 546/1992 riconoscono la qualità di parte processuale e conferiscono la capacità di stare in giudizio all’ufficio locale dell’agenzia delle entrate nei cui confronti è proposto il ricorso, organicamente rappresentato dal direttore o da altra persona preposta al reparto competente, da intendersi con ciò stesso delegata in via generale; sicché è validamente apposta la sottoscrizione dell’appello dell’ufficio finanziario da parte del preposto al reparto competente, anche ove non sia esibita in giudizio una corrispondente specifica delega, salvo che non sia eccepita e provata la non appartenenza del sottoscrittore all’ufficio appellante o, comunque, l’usurpazione del potere d’impugnare la sentenza (Cass., Sez. V, 21 marzo 2014, n. 6691; Cass., Sez. VI, 26 luglio 2016, n. 15470; Cass., Sez. V, 30 ottobre 2018, n. 27570; Cass., Sez. V, 25 gennaio 2019, n. 2138; Cass., Sez. V, 19 agosto 2020, n. 17369).
Il secondo, il terzo e il quarto motivo di entrambe le cause, i quali possono essere esaminati congiuntamente (ben potendo il giudice di legittimità esaminare nel merito le doglianze che attengono al fatto processuale, ove non involgano nuovi accertamenti in fatto), sono infondati. Secondo la costante giurisprudenza di questa Corte, in tema di diritti e garanzie del contribuente sottoposto a verifiche fiscali, l’Amministrazione finanziaria è gravata di un obbligo generale di contraddittorio endoprocedimentale, la cui violazione comporta l’invalidità dell’atto purché il contribuente abbia assolto all’onere di enunciare in concreto le ragioni che avrebbe potuto far valere e non abbia proposto un’opposizione meramente pretestuosa, esclusivamente per i tributi armonizzati, mentre, per quelli non armonizzati, non è rinvenibile, nella legislazione nazionale, un analogo generalizzato vincolo, sicché esso sussiste solo per le ipotesi in cui risulti specificamente sancito (Cass., Sez. U., 9 dicembre 2015, n. 24823). La naturale vis expansiva dell’istituto del contraddittorio procedimentale nei rapporti tra fisco e contribuente non può giungere fino al punto di imporre termini dilatori all’azione di accertamento derivanti da controlli eseguiti nella sede dell’Amministrazione sulla base dei dati forniti dallo stesso contribuente o acquisiti documentalmente (Cass., Sez. V, 14 giugno 2022, n. 19203; Cass., Sez. V, 14 marzo 2022, n. 8223; Cass., Sez. V, 7 dicembre 2021, n. 38949; Sez. VI, 5 novembre 2020, n. 24793; Cass., Sez. VI, 19 ottobre 2017; n. 24636). L’insussistenza di un contraddittorio preventivo in relazione alle imposte dirette e la mancata illustrazione della prova di resistenza, quanto all’IVA, comportano il rigetto del motivo (Cass., Sez. V, 2 dicembre 2022, n. 35569).
La deduzione contenuta nel terzo motivo di entrambe le cause relativa all’omesso contraddittorio in forza di quanto dispone l’art. 37 -bis d.P.R. n. 600/1973 è, invece, inammissibile in quanto non si

confronta con la ratio decidendi delle due sentenze impugnate, che hanno ancorato l’avviso impugnato a lla violazione del principio di antieconomicità e, quindi, a una fattispecie sostanzialmente di evasione di imposta, incentrata su elementi presuntivi e non anche elusiva (diversamente da quanto deduce, ulteriormente, parte ricorrente in memoria).

Né appaiono condivisibili le argomentazioni del Pubblico Ministero, che ascrive al modello procedimentale di cui all’art. 37 -bis cit. la fattispecie in esame, incentrata sull’interposizione di persona (art. 37, comma 3, d.P.R. n. 600 cit.), posto che la disciplina antielusiva dettata dall’art. 37bis d.P.R. n. 600/1973 non trova applicazione -come correttamente dedotto dal controricorrente – nell’ipotesi di interposizione di persona disciplinata dall’art. 37, comma 3, cit., non rientrando la stessa tra le operazioni negoziali tipizzate dal legislatore, in presenza delle quali può configurarsi un abuso del diritto, da considerarsi ipotesi tassative (Cass., Sez. V, 31 ottobre 2018, n. 27886; Cass., Sez. V, 22 giugno 2021, n. 17743).
Con riferimento, poi, al quarto motivo dei ricorsi va, infine, osservato che -come rilevato dal controricorrente – non vi fosse stato alcun accesso, per cui non si era reso necessario alcun invio di PVC, così come non si rendeva conseguentemente necessario alcun termine dilatorio a difesa.

Il quinto motivo di entrambi i ricorsi è inammissibile, in quanto l’om issione dedotta dal ricorrente non riguarda un fatto storico, bensì una argomentazione difensiva (le conseguenze dell’ omessa instaurazione del contraddittorio preventivo ai fini della validità dell’atto impositivo ), non potendo essere dedotte sotto il profilo dell’omesso esame di fatto storico circostanze che costituiscono argomentazioni difensive in punto di diritto (Cass., Sez. V, 29 dicembre 2022, n. 38116; Cass., Sez. II, 26 aprile 2022, n. 13024).
9. Il sesto e il settimo motivo della causa n. 19012/2015 R.G., i quali possono essere esaminati congiuntamente, sono infondati, posto che la traslazione che si verifica con l’applicazione dell’art. 37, comma 3, d.P.R. n. 600/1973 dal percipiente interposto all’interponente opera non solo in tema di imposte dirette ma anche ai fini IVA e IRAP, in considerazione del fatto che la traslazione delle imposte consegue quale effetto della mera traslazione del reddito d’impresa (Cass., Sez. V, 25 luglio 2022, n. 23231). Si è, difatti, condivisibilmente osservato -in particolare quanto all’ IVA – che tra interposto e interponente si verifica un rapporto riconducibile al mandato senza rappresentanza, tale da comportare « la finzione giuridica di due prestazioni di servizi identiche fornite consecutivamente sull’assunto che l’operatore che partecipa alla prestazione di servizi -il commissionario -abbia in un primo tempo ricevuto i servizi in questione da prestatori specializzati prima di fornire, in un secondo tempo, gl i stessi servizi all’operatore per conto del quale agisce (… ) il mandatario, quindi, assume e acquista in nome proprio, rispettivamente, gli obblighi e i diritti derivanti dal compimento dell’affare trattato per conto del mandante. (…) Ne deriva che se la prestazione di servizi a cui l’operatore partecipa è soggetta all’Iva, pure il rapporto giuridico tra costui e la parte per conto della quale agisce è soggetto all’Iva (v. Corte di giustizia, in C -274/15 cit., punto 87)» (Cass., n. 23231/2022, cit.) .
10. L ‘ottavo e il nono motivo del primo ricorso, i quali possono essere esaminati congiuntamente, sono infondati. In disparte l’inammissibilità del nono motivo, non essendo stato formulato il giudizio di decisività, deve tenersi fermo il principio affermato da questa Corte in tema di divieto di doppia imposizione (di diritto interno) in tema di accertamento delle imposte sui redditi, il quale opera (a termini dell’art. 67 d.P.R. n. 600/1973, ove la medesima imposta venga applicata in dipendenza dello stesso presupposto, il che non si
verifica in caso di duplicità meramente economica di prelievo sullo stesso reddito, ove riguardi diversi soggetti passivi (Cass., Sez. VI, 29 maggio 2018, n. 13503), principio che è evitabile dal contribuente interposto con la richiesta di restituzione della maggior imposta, nei limiti ordinari della prescrizione ex art. 2935 cod. civ., dopo la definitività dell’accertamento nei confronti dell’interponente e in misura non superiore all’imposta effettivamente percepita a seguito di tale accertamento (art. 37, quinto comma, d.P.R. n. 600/1973: Cass., Sez. V, 17 febbraio 2022, n. 5276).
11. Il decimo e l’undicesimo motivo del primo ricorso, nonché il settimo del secondo, i quali possono essere esaminati congiuntamente, sono inammissibili, posto che « la giurisprudenza di questa Corte è infatti ormai consolidata (Cass., Sez. Un., 7 aprile 2014, n. 8053; Cass., Sez. Un., 18 aprile 2018, n. 9558; Cass., Sez. Un., 31 dicembre 2018, n. 33679) nell’affermare che il novellato testo dell’art. 360, n. 5, cod. proc. civ. ha introdotto nell’ordinamento un vizio specifico che concerne l’omesso esame di un fatto storico, principale o secondario, la cui esistenza risulti dal testo della sentenza o dagli atti processuali, che abbia costituito oggetto di discussione tra le parti, oltre ad avere carattere decisivo; l’omesso esame di elementi istruttori non integra di per sé vizio di omesso esame di un fatto decisivo, se il fatto storico rilevante in causa sia stato comunque preso in considerazione dal giudice, benché la sentenza non abbia dato conto di tutte le risultanze probatorie; neppure il cattivo esercizio del potere di apprezzamento delle prove non legali da parte del giudice di merito dà luogo ad un vizio rilevante ai sensi della predetta norma» (Cass., Sez. U., 27 dicembre 2019, n. 34476). Il ricorrente intende censurare, attraverso la rilettura della « differenza ontologica tra le due cessioni dell’operazione contestata » e della riconsiderazione della qualificazione del prezzo di cessione dell’immobile da parte ricorrente all’acquirente
la riconsiderazione dell’operazione complessiva operata dal giudice di appello in base alla accertata interposizione volta a sottrarre alla società contribuente la plusvalenza già incorporata nel valore dell’immobile, così incidendo sull’accertamento in fatto operato dal giudice del merito, incensurabile in questa sede. Analogamente, con il settimo motivo del secondo ricorso, si mira a riformulare il giudizio di incongruità della prima cessione in rapporto all’operazione complessiva, laddove il giudice di appello si è concentrato su ll’esiguità del prezzo di cessione della prima cessione, in considerazione del fatto che la seconda cessione, pur avendo riguardato un diritto reale di godimento limitato (e, quindi, avente una minore appetibilità commerciale), era stata conclusa un anno dopo a un prezzo più che doppio rispetto alla prima compravendita.
Analogamente inammissibile è il sesto motivo della seconda causa, posto che il ricorrente, pur deducendo apparentemente una violazione di norme di legge, mira, in realtà, alla rivalutazione dei fatti operata dal giudice di merito, così da realizzare una surrettizia trasformazione del giudizio di legittimità in un nuovo, non consentito, terzo grado di merito (Cass., Sez. VI, 4 luglio 2017, n. 8758), in relazione al giudizio di pregnanza indiziaria raggiunto dal giudice del merito circa l’avvenuta interposizione della prima cessionaria. Nel qual caso, oggetto del giudizio non è l’analisi e l’applicazione delle norme, bensì l’apprezzamento de lle prove, rimesso alla valutazione del giudice di merito (Cass., Sez. I, 5 febbraio 2019, n. 3340; Cass., Sez. I, 14 gennaio 2019, n. 640; Cass., Sez. I, 13 ottobre 2017, n. 24155; Cass., Sez. V, 4 aprile 2013, n. 8315).
Il dodicesimo motivo della prima causa e l’ottavo motivo della seconda, i quali possono essere esaminati congiuntamente, sono fondati in relazione all’ultimo degli aspetti denunciati dal ricorrente in entrambi i ricorsi. Va, sul punto, preliminarmente rige ttata l’eccezione

di parte controricorrente, in quanto il motivo non mira a un nuovo accertamento in fatto ma ha ad oggetto la corretta applicazione della disciplina dell’interposizione di persona nella percezione del reddito. Sotto questo profilo non rileva quanto dedotto da parte ricorrente in relazione alla insussistenza di profili di interposizione fittizia e di mancato coinvolgimento del terzo contraente, posto che nella prova della relazione dell’interponente con la fonte di reddito del soggetto interposto non è la natura dell’interposizione (ossia, se l’interposizione possa ricomprendere anche quella reale); ciò in quanto la norma in oggetto imputa al contribuente i redditi formalmente intestati a un altro soggetto laddove, in base a presunzioni, egli ne risulti l’effettivo possessore, senza distinguere tra interposizione fittizia e reale (Cass., Sez. V, 29 luglio 2016, n. 15830; Cass., Sez. V, 30 ottobre 2018, n. 27625; Cass., Sez. V, 27 aprile 2021, n. 11055; Cass., Sez. V, 22 giugno 2021, n. 17743). Deve, pertanto, ritenersi che sia del tutto irrilevante l’eventuale omessa partecipazione del terzo contraente all’operazione , così co me non rileva la qualificazione all’interposizione (in tesi fittizia) data dall’Ufficio (pag. 14 mem.).
14. Rilevante è invece (benché diversamente da quanto dedotto dal Pubblico Ministero) la circostanza che le sentenze impugnate non hanno accertato -come accennato nei precedenti giurisprudenziali menzionati al punto che precede l’effettivo possesso del reddito da parte della società contribuente, odierna ricorrente, del reddito conseguito dalla società acquirente. Dispone l’art. 37, terzo comma, d.P.R. n. 600/1973, che « in sede di rettifica o di accertamento d’ufficio sono imputati al contribuente i redditi di cui appaiono titolari altri soggetti quando sia dimostrato, anche sulla base di presunzioni gravi, precise e concordanti, che egli ne è l’effettivo possessore per interposta persona ». La prova indiziaria che l’Ufficio deve raggiungere è che la società contribuente abbia conseguito il possesso del reddito altrui,
ossia possieda il reddito « per interposta persona », per cui deve accertarsi che l’interponente disponga delle risorse del soggetto interposto uti dominus (Cass., Sez. V, 17 febbraio 2022, n. 5276, cit.; Cass., Sez. V, 25 luglio 2017, n. 23231), ad esempio -come deduce parte ricorrente -provandosi che tale reddito sia stato retrocesso alla società contribuente.

Tale questione (il possesso del reddito per interposta persona da parte della società contribuente) assume un ruolo assolutamente centrale nella fattispecie di cui all’art. 37, comma 3, d.P.R. cit., come correttamente deduce il ricorrente nelle proprie memorie 76) della società interposta all’asserito interponente »].

16. Tale accertamento manca del tutto nelle sentenze impugnate, per cui la stessa va cassata al fine di accertare il possesso del reddito dell’interposto da parte dell’interponente , avuto riguardo alla società incorporata dalla ricorrente. Gli ultimi e ulteriori motivi dei due ricorsi (l’ultimo proposto in via gradata) sono assorbiti.

17. Il ricorso va, pertanto, accolto in relazione al dodicesimo motivo della causa n. 19012/2015 R.G. e all’ottavo motivo della causa n. 19015/2015 R.G. per quanto di ragione, cassandosi le sentenze impugnate con rinvio alla Corte di giustizia tributaria di secondo grado della Lombardia, anche per la regolazione delle spese del giudizio di legittimità.

P. Q. M.

Dispone la riunione della causa n. 19015/2015 R.G. alla causa n. 19012/2015 R.G.; accoglie il dodicesimo motivo della causa n.

19012/2015 R.G. e l’ottavo motivo della causa n. 19015/2015 R.G.; rigetta i motivi dal primo al l’undicesimo della causa n. 19012/2015 e i motivi dal primo al settimo della causa n. 19015/2015 R.G., dichiara assorbiti gli ulteriori motivi delle due cause riunite; cassa la sentenza impugnata con rinvio alla CTR della Lombardia, in diversa composizione, anche per la regolazione e la liquidazione delle spese del giudizio di legittimità.

Così deciso in Roma, in data 7 febbraio 2023

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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