Difesa Fisco: Procura Avvocato non valida, ricorso nullo

La Corte di Cassazione ha dichiarato inammissibile un ricorso dell’Agenzia delle Entrate-Riscossione a causa di un vizio nella procura conferita al difensore. La Corte ha ribadito che la difesa Fisco davanti alla Cassazione spetta di regola all’Avvocatura dello Stato. La nomina di un avvocato del libero foro costituisce un’eccezione che deve essere supportata da una specifica delibera dell’ente, la cui assenza invalida la procura e rende nullo l’atto processuale, senza alcuna valutazione del merito della controversia.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 20 febbraio 2026 in Diritto Tributario, Giurisprudenza Tributaria

Procura all’avvocato privato: la difesa Fisco inciampa sulle regole

Una recente ordinanza della Corte di Cassazione ha riaffermato un principio procedurale di fondamentale importanza, dichiarando inammissibile un ricorso dell’Agenzia delle Entrate-Riscossione. La decisione non è entrata nel merito della questione tributaria, ma si è fermata a un gradino prima, su un aspetto formale ma decisivo: le regole che governano la difesa Fisco in giudizio. Il caso evidenzia come la scelta del difensore da parte dell’ente pubblico non sia libera, ma vincolata a precise normative la cui violazione può avere conseguenze fatali per l’esito del processo.

Il contesto del ricorso

La vicenda trae origine dall’impugnazione di un’iscrizione ipotecaria da parte di una società. Dopo aver ottenuto ragione sia in primo che in secondo grado, la società si è vista raggiungere da un ricorso per cassazione da parte dell’Agente della Riscossione. L’oggetto del contendere, secondo l’Agenzia, era un presunto errore della commissione tributaria regionale nella valutazione della regolarità della notifica di alcuni atti. Tuttavia, la Suprema Corte non ha mai esaminato tale motivo, poiché ha rilevato d’ufficio un vizio insuperabile nell’atto stesso di proposizione del ricorso.

La questione della difesa Fisco e la Rappresentanza Legale

Il cuore della decisione risiede nel principio, già sancito dalle Sezioni Unite della Cassazione (sentenza n. 30008/2019), secondo cui la rappresentanza legale dell’Agenzia delle Entrate-Riscossione segue una gerarchia precisa. La regola generale, specialmente per i giudizi di legittimità davanti alla Cassazione, prevede che la difesa sia affidata all’Avvocatura dello Stato.

Il ricorso a un avvocato del libero foro è considerato un’eccezione. Questa eccezione non è rimessa alla mera discrezionalità dell’ente, ma è subordinata all’adozione di una specifica e motivata deliberazione da parte degli organi competenti. Tale atto deve giustificare le ragioni della deroga al patrocinio istituzionale. In assenza di tale delibera, o quantomeno della sua menzione e allegazione in giudizio, la procura conferita al legale privato è da considerarsi invalida.

L’assenza della delibera e le sue conseguenze

Nel caso specifico, l’Agenzia aveva conferito mandato a un avvocato del foro privato senza tuttavia menzionare, né tantomeno produrre, alcuna delibera autorizzativa. La Corte ha ritenuto questa mancanza un vizio che determina la nullità della procura speciale ad litem.

La conseguenza diretta è il difetto di legittimazione processuale del difensore, il quale, privo di un valido mandato, non aveva il potere di rappresentare l’ente in giudizio. Questo difetto, che attiene alla regolare costituzione del rapporto processuale, è talmente grave da poter essere rilevato dal giudice in ogni stato e grado del procedimento, anche d’ufficio, come avvenuto in questa circostanza.

Le motivazioni della Corte

La Corte di Cassazione ha spiegato che l’assetto normativo vigente delinea un rapporto di “regola ad eccezione” tra il patrocinio dell’Avvocatura dello Stato e quello affidato a legali esterni. Derogare alla regola del patrocinio pubblico non è una scelta libera, ma un’opzione residuale e condizionata. L’obbligo di una delibera specifica e motivata non è un mero adempimento burocratico, ma una garanzia sostanziale. La sua mancanza inficia alla radice il potere rappresentativo conferito al difensore, rendendo nullo ogni atto da lui compiuto. Pertanto, il ricorso, essendo stato proposto da un avvocato privo di un valido mandato, è stato dichiarato inammissibile.

Le conclusioni

Questa pronuncia consolida un orientamento rigoroso sui requisiti formali della difesa Fisco. Dimostra che le norme sulla rappresentanza in giudizio degli enti pubblici non sono flessibili. Per l’Agenzia delle Entrate-Riscossione, affidarsi a un avvocato privato per un ricorso in Cassazione richiede un percorso procedurale interno chiaro e documentato. In mancanza, il rischio è che l’intero sforzo processuale venga vanificato prima ancora che il giudice possa esaminare la fondatezza delle argomentazioni. La decisione serve da monito: nel processo, la forma è anche sostanza.

L’Agenzia delle Entrate-Riscossione può sempre farsi difendere da un avvocato del libero foro in Cassazione?
No, di regola deve avvalersi dell’Avvocatura dello Stato. L’uso di un avvocato privato è un’eccezione che deve essere giustificata da una specifica e motivata delibera interna, soprattutto per i giudizi di legittimità.

Cosa succede se la procura conferita dall’Agenzia a un avvocato privato è invalida?
Se la procura è invalida per mancanza della necessaria delibera, il ricorso presentato da quell’avvocato viene dichiarato inammissibile. Questo significa che il caso viene respinto per un vizio procedurale, senza che i giudici ne esaminino il merito.

Il difetto di rappresentanza legale può essere rilevato direttamente dalla Corte?
Sì, il difetto di legittimazione processuale del difensore è una questione fondamentale che attiene alla regolare costituzione del rapporto processuale e può essere rilevata d’ufficio dal giudice in ogni stato e grado del processo, inclusa la Corte di Cassazione.

Testo del provvedimento

Ordinanza di Cassazione Civile Sez. 5 Num. 31616 Anno 2023

Civile Ord. Sez. 5 Num. 31616 Anno 2023

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: COGNOME NOME

Data pubblicazione: 14/11/2023

ORDINANZA

sul ricorso 35719-2018 proposto da:

RAGIONE_SOCIALE , in persona del Direttore pro tempore, elettivamente domiciliata in Roma, presso lo studio RAGIONE_SOCIALE‘AVV_NOTAIO, rappresentata e difesa dall’AVV_NOTAIO giusta procura speciale allegata al ricorso

-ricorrente –

contro

RAGIONE_SOCIALE, in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentata e difesa dall’AVV_NOTAIO giusta procura

speciale allegata al controricorso e con domicilio digitale eletto presso l’indirizzo di posta elettronica certificata EMAIL

-controricorrente e ricorrente incidentale-

avverso la sentenza n. 5760/2018 RAGIONE_SOCIALEa COMMISSIONE TRIBUTARIA REGIONALE RAGIONE_SOCIALEa CAMPANIA, depositata il 13/6/2018;

udita la relazione RAGIONE_SOCIALEa causa svolta nella camera di consiglio non partecipata del 6/11/2023 dal Consigliere Relatore AVV_NOTAIO NOME COGNOME

RILEVATO CHE

RAGIONE_SOCIALE propone ricorso, affidato ad unico motivo, per la cassazione RAGIONE_SOCIALEa sentenza indicata in epigrafe, con cui la Commissione Tributaria Regionale RAGIONE_SOCIALEa Campania aveva respinto l’appello avverso la sentenza n. 1761/2016 RAGIONE_SOCIALEa Commissione Tributaria Provinciale di Salerno, in accoglimento del ricorso proposto da RAGIONE_SOCIALE avverso avviso di iscrizione ipotecaria;

la società contribuente resiste con controricorso e propone ricorso incidentale condizionato, affidato ad unico motivo

CONSIDERATO CHE

con unico motivo la ricorrente denuncia , ai sensi RAGIONE_SOCIALE‘art. 360, primo comma, n. 3, cod. proc. civ., violazione di norme di diritto (art. 60, comma 1, lett. B bis, d.p.r. 29 settembre 1973, n. 600, art. 26, comma 6, d.p.r. 29 settembre 1973, n. 602, art. 140 cod. proc. civ.) e lamenta che la Commissione tributaria regionale abbia erroneamente ritenuto rituale la notifica, a mezzo di «messo notificatore», RAGIONE_SOCIALE cartelle impugnate, consegnate a persona diversa dal destinatario (familiari) sebbene il concessionario avesse omesso di produrre la ricevuta di ritorno RAGIONE_SOCIALEa raccomandata informativa;
2.1. rileva il Collegio, in via pregiudiziale ed assorbente rispetto ad altre questioni, sollevate nella presente fase del giudizio, l’inammissibilità del ricorso proposto da RAGIONE_SOCIALE, in conseguenza del difetto di legittimazione processuale del difensore, AVV_NOTAIO del libero foro, per invalidità RAGIONE_SOCIALEa procura speciale ad litem (cfr. Cass. n. 2897 del

31/01/2022, Cass. n. 35801 del 22/11/2021; Cass. n. 26531 del 20/11/2020; Cass. n. 36498 del 24/11/2021);

2.2. tanto alla stregua del principio di diritto enunciato dalle Sezioni Unite di questa Corte (sentenza n. 30008 del 19/11/2019) secondo cui «ai fini RAGIONE_SOCIALEa rappresentanza e difesa in giudizio, l’RAGIONE_SOCIALE, impregiudicata la generale facoltà di avvalersi anche di propri dipendenti delegati davanti al tribunale ed al giudice di pace, si avvale: a) RAGIONE_SOCIALE‘RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE nei casi previsti come riservati ad essa dalla Convenzione intervenuta (fatte salve le ipotesi di conflitto e, ai sensi RAGIONE_SOCIALE‘art. 43, comma 4, r.d. n. 1611 del 1933, di apposita motivata delibera da adottare in casi speciali e da sottoporre all’organo di vigilanza), oppure ove vengano in rilievo questioni di massima o aventi notevoli riflessi economici; b) di avvocati del libero foro, senza bisogno di formalità, né RAGIONE_SOCIALEa delibera prevista dall’art. 43, comma 4, r. d. cit. – nel rispetto degli articoli 4 e 17 del d.lgs. n. 50 del 2016 e dei criteri di cui agli atti di carattere generale adottati ai sensi RAGIONE_SOCIALE‘art. 1, comma 5 del d.l. 193 del 2016, conv. in l. n. 225 del 2016 – in tutti gli altri casi ed in quelli in cui, pure riservati convenzionalmente all’RAGIONE_SOCIALE erariale, questa non sia disponibile ad assumere il patrocinio. Quando la scelta tra il patrocinio RAGIONE_SOCIALE‘RAGIONE_SOCIALE erariale e quello di un avvocato del libero foro discende dalla riconduzione RAGIONE_SOCIALEa fattispecie alle ipotesi previste dalla Convenzione tra l’RAGIONE_SOCIALE e l’RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE o di indisponibilità di questa ad assumere il patrocinio, la costituzione RAGIONE_SOCIALE‘RAGIONE_SOCIALE a mezzo RAGIONE_SOCIALE‘una o RAGIONE_SOCIALE‘altro postula necessariamente ed implicitamente la sussistenza del relativo presupposto di legge, senza bisogno di allegazione e di prova al riguardo, nemmeno nel giudizio di legittimità»; Corte di Cassazione – copia non ufficiale
2.3. la legittimazione processuale RAGIONE_SOCIALE‘RAGIONE_SOCIALE, trova, infatti, fondamento nella attuazione RAGIONE_SOCIALE norme di legge sopra richiamate, che hanno introdotto una forma convenzionale di definizione di patrocinio cd. autorizzato, che solo entro tali limiti rimane organico ed esclusivo, attuazione realizzata attraverso la stipula del «Protocollo d’intesa del 22/06/2017 tra RAGIONE_SOCIALE ed RAGIONE_SOCIALE»,

nel quale le parti hanno valutato le rispettive esigenze organizzative, pure in considerazione RAGIONE_SOCIALE‘organico e dei carichi di lavoro rappresentati dall’RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE, per poi di comune accordo individuare le tipologie di controversie da affidare al patrocinio RAGIONE_SOCIALE‘RAGIONE_SOCIALE, con conseguente determinazione del concreto modus operandi del patrocinio pubblico nei rapporti con l’agente RAGIONE_SOCIALEa RAGIONE_SOCIALE, a seconda RAGIONE_SOCIALEa tipologia del contenzioso (SS.UU. n. 30008/2019 cit. in motiv.), a tal fine essendo previsto, per quanto qui interessa, che, nelle liti concernenti «l’attività di RAGIONE_SOCIALE» pendenti avanti alla Corte di cassazione civile e tributaria (paragr. 3.4 Protocollo), e comunque nelle controversie in cui vengono in rilievo «questioni di massima o particolarmente rilevanti, in considerazione del valore economico o dei principi di diritto in discussione» (ibidem paragr. 3.2), sussiste l’obbligo RAGIONE_SOCIALE‘RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE di assumere il patrocinio RAGIONE_SOCIALE‘Ente;
2.4. da ciò deriva, come puntualmente rilevato nella sentenza RAGIONE_SOCIALE Sezioni Unite, che «il nuovo assetto normativo ha prescritto, per il patrocinio di RAGIONE_SOCIALE nel giudizio di legittimità, un rapporto di regola ad eccezione tra la difesa pubblica RAGIONE_SOCIALE‘RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE e la difesa svolta da avvocati del libero foro»;

2.5. come peraltro confermato anche dal «Regolamento di amministrazione RAGIONE_SOCIALE‘AdER, deliberato il 26/03/2018 ed approvato dal RAGIONE_SOCIALE il 19/05/2018, qualifica, al suo art. 4 e sul presupposto RAGIONE_SOCIALEa soggezione RAGIONE_SOCIALE‘ente al controllo RAGIONE_SOCIALEa Corte dei conti, l’avvalimento di avvocati del libero foro come ipotesi residuale, rispetto al patrocinio pubblico e quando questo non sia assunto dall’RAGIONE_SOCIALE erariale in conformità ad apposita convenzione» (SS.UU. n. 30008/2019, cit., in motiv.);
2.6. derogare al patrocinio autorizzato riservato in via esclusiva all’RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE, per avvalersi RAGIONE_SOCIALE‘opera di liberi professionisti, è subordinato, pertanto, all’adozione di una specifica e motivata deliberazione RAGIONE_SOCIALE‘ente, la cui mancanza determina la nullità del mandato alle liti, non rilevando che esso sia stato conferito con le modalità

prescritte dal regolamento o dallo statuto RAGIONE_SOCIALE‘ente, fonti di rango secondario insuscettibili di derogare alla legislazione primaria;

2.7. nel caso in esame, alcun riferimento è contenuto nel ricorso o nella procura speciale ad litem alle ragioni RAGIONE_SOCIALEa necessità di una deroga rispetto al patrocinio autorizzato in via esclusiva all’RAGIONE_SOCIALE erariale a difendere l’RAGIONE_SOCIALE nelle liti avanti la Corte di cassazione civile, né tanto meno è fatta indicazione di una delibera assunta dagli organi RAGIONE_SOCIALE‘ente pubblico, neppure richiamata soltanto con menzione dei dati identificativi;

2.8. ne consegue che, in difetto dei presupposti legali, deve ritenersi invalidamente conferita la procura speciale ai difensori, in quanto Avvocati del libero Foro, invalidità che determina il difetto di valida costituzione in giudizio di RAGIONE_SOCIALE, con conseguente nullità di tutti gli atti difensivi compiuti da quei difensori;

2.9. il conseguente difetto di legittimazione processuale del difensore è quindi rilevabile d’ufficio in ogni stato e grado del processo, non escluso il giudizio di cassazione, investendo un presupposto attinente alla regolare costituzione del rapporto processuale;

sulla scorta di quanto sin qui illustrato, il ricorso deve essere dichiarato inammissibile, con assorbimento del ricorso incidentale condizionato;

stante il rilievo d’ufficio RAGIONE_SOCIALE‘inammissibilità del ricorso le spese di lite vanno interamente compensate

P.Q.M.

La Corte dichiara inammissibile il ricorso; compensa le spese di lite. Così deciso in Roma, nella camera di consiglio, tenutasi in modalità

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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