Sentenza di Cassazione Civile Sez. 5 Num. 10214 Anno 2024
Civile Sent. Sez. 5 Num. 10214 Anno 2024
Presidente: COGNOME NOME
Relatore: COGNOME NOME
Data pubblicazione: 16/04/2024
SENTENZA
sul ricorso iscritto al n. 19505/2021 R.G. proposto da:
RAGIONE_SOCIALE, elettivamente domiciliato in INDIRIZZO, presso l’AVVOCATURA GENERALE DELLO STATO . (P_IVA) che lo rappresenta e difende -ricorrente- contro
RAGIONE_SOCIALE, elettivamente domiciliato in INDIRIZZO, presso lo studio dell’avvocato COGNOME NOME (CODICE_FISCALE) che lo rappresenta e difende unitamente all’avvocato COGNOME NOME (CODICE_FISCALE) -controricorrente- avverso SENTENZA di COMM.TRIB.REG. ROMA n. 267/2021 depositata il 19/01/2021.
Udita la relazione svolta nella camera di consiglio del 10.4.2024 dal Consigliere NOME COGNOME;
udito il Procuratore Generale che ha concluso per il rigetto del ricorso.
Uditi i difensori RAGIONE_SOCIALE parti presenti.
Fatti rilevanti di causa.
§ 1. L’ RAGIONE_SOCIALE propone un motivo di ricorso per la cassazione della su indicata sentenza, con la quale la Commissione Tributaria Regionale, a conferma della prima decisione, ha ritenuto illegittimo l’avviso di liquidazione per maggiore imposta proporzionale (3%) di registro sull’atto notarile 30 novembre 2016 con il quale la società RAGIONE_SOCIALE acquistava dalla RAGIONE_SOCIALE tutte le quote da quest’ultima detenute nella RAGIONE_SOCIALE, per il valore di 2.183.120 euro; ciò previa riqualificazione dell’atto stesso, ex articolo 20 d.P.R. 131/86, in termini di cessione di azienda.
La Commissione Tributaria Regionale ha, in particolare, osservato che:
-come già affermato dal primo giudice, l’avviso impugnato muoveva da una diversa riqualificazione degli effetti prodotti dall’atto in questione ma tali effetti, riguardati sul piano strettamente giuridico, portavano ad escludere che la cessione totalitaria di quote fosse civilisticamente e fiscalmente equiparabile alla cessione di azienda;
-sul piano civilistico, nella cessione totalitaria di quote si verifica il trasferimento dello status di socio, ferma restando la consistenza economico -patrimoniale dei beni della società, nè in essa operano i regimi di responsabilità verso i terzi e di divieto di concorrenza invece propri della cessione aziendale;
-sul piano fiscale, nella cessione di azienda rileva il prezzo pagato in base al criterio del costo ex articolo 110 Tuir, mentre nella cessione di quote o azioni i valori fiscali degli elementi attivi e passivi dell’azienda non subiscono rettifiche, proprio perché il costo sostenuto dall’acquirente non concerne questi elementi patrimoniali ma soltanto le quote societarie;
-anche l’Amministrazione Finanziaria aveva affermato in varie risoluzioni che, ai fini dell’imposta di registro, la vendita anche totalitaria RAGIONE_SOCIALE quote non corrispondesse alla cessione di azienda;
-definitiva conferma in tal senso si poteva poi trarre dalla modificazione dell’articolo 20 d.P.R. 131/86 da parte dell’articolo 1 comma 87 della legge di bilancio 2018 (legge n. 205 del 2017), secondo la quale rilevava esclusivamente, in sede di riqualificazione, il singolo atto presentato alla registrazione, a prescindere da elementi interpretativi esterni.
RAGIONE_SOCIALE ha depositato controricorso e memoria.
Motivi della decisione.
§ 2.1 Con l’unico motivo di ricorso, l’RAGIONE_SOCIALE deduce – ex art.360, co. 1^ n.3, cod.proc.civ. – violazione e falsa applicazione dell’art. 20 d.P.R. 131/86.
Contrariamente a quanto affermato dalla Commissione Tributaria Regionale, l’ufficio non aveva affatto proceduto alla riqualificazione sulla base di elementi esterni all’atto ovvero di negozi collegati, essendosi limitato a rilevare la intrinseca natura e gli effetti giuridici dell’atto stesso, con ciò addivenendo ad una conclusione in linea con le modificazioni apportate dalla legge di bilancio 2018.
In particolare, emergeva che nel caso di specie non vi era ‘ alcuna necessità di ricorrere ad elementi extratestuali o ad atti collegati per riqualificare l’atto come cessione di azienda, in quanto il capitale sociale è stato trasferito con un unico atto la cui intrinseca natura ed effetti giuridici è quella della cessione di azienda, a prescindere dalla forma apparente che è quella della cessione del capitale’.
Tanto che avrebbe dovuto il giudice di merito ‘ reputare che una cessione totale RAGIONE_SOCIALE quote di una società di capitali e del suo intero patrimonio sottenda l’alienazione della correlativa azienda, in quanto complesso di beni organizzati funzionalmente per l’esercizio dell’attività economica imprenditoriale ‘.
Il fatto che nella specie si trattasse di riqualificazione ‘per intrinseco’ privava altresì di ogni rilevanza le sopravvenute pronunce della Corte Costituzionale sull’articolo 20 in esame (sent.nn.158/20 e 39/21).
§ 2.2 Il motivo è, nella sua articolazione, per un verso inammissibile e per altro infondato.
Sotto il primo aspetto, esso non coglie esattamente la ratio della Commissione Tributaria Regionale, la quale non fa leva tanto sulla preclusione, successivamente alle riforme legislative ed al duplice intervento della Corte Costituzionale, al ricorso riqualificatorio mediante elementi estrinseci e di collegamento negoziale, quanto sulla necessità legale di attribuire esclusiva considerazione agli effetti ‘giuridici’ e non economici dell’atto.
Profilo, quest’ultimo, che pure è emerso univocamente nell’ambito della su richiamata evoluzione interpretativa in materia, alla quale si correla nel senso che normalmente l’attività di riqualificazione negoziale da parte dell’RAGIONE_SOCIALE muove (muoveva) dalla considerazione di elementi extratestuali e di negozi collegati proprio al fine di far emergere la ‘sostanza’ dell’atto, intesa quest’ultima quale causa concreta e scopo pratico perseguito dalle parti, e quindi – in definitiva – quale risultato ed effetto prettamente economico, non giuridico, dell’atto stesso. Il che, appunto, non è più consentito a seguito RAGIONE_SOCIALE sopravvenute riforme legislative, aventi efficacia retroattiva.
Ciò esime dal ripercorrere analiticamente in questa sede la su richiamata evoluzione interpretativa sul punto specifico dell’estrinseco, segnata da interventi del legislatore, del giudice RAGIONE_SOCIALE leggi ed anche da ormai numerosissimi arresti di questa corte di legittimità (tra le tante, Cass. n. 24941 del 2023; Cass. n. 33368 del 2023; Cass. n. 34955 del 2023).
Conviene invece che ci si soffermi -per rilevarne questa volta l’infondatezza – su quella parte di doglianza con la quale la ricorrente RAGIONE_SOCIALE insiste sul fatto che in sede di riqualificazione, anche solo per intrinseco, dell’atto di cessione totalitaria RAGIONE_SOCIALE quote in questione, emergerebbe comunque un risultato in tutto corrispondente a quello di cessione aziendale, e come tale tassabile in misura proporzionale.
Ora, fermo restando che nella lettera e nella ratio dell’art. 20 Tur (‘ L’imposta deve essere applicata secondo la intrinseca natura e gli effetti giuridici dell’atto presentato alla registrazione, anche se non vi corrisponda il titolo o la forma apparente ‘) sopravvive in effetti il basilare principio di prevalenza della sostanza sulla forma (e sul nomen attribuito dalle parti all’atto), va tuttavia considerato che questa prevalenza deve comunque originare (si è detto, per intrinseco vertendosi, de jure condito, di ‘imposta d’atto’) dalla valutazione degli ‘ effetti giuridici’ e non economici dell’atto medesimo.
E sia sulla esclusiva rilevanza ex art. 20 – in generale -degli effetti giuridici, sia sul fatto che – in particolare -sul piano appunto di questi effetti, quelli di trasferimento aziendale e di cessione totalitaria di quote sono negozi diversi e non riqualificabili il primo nel secondo, basterà richiamare la più recente giurisprudenza di legittimità che ha dato conto del mutato quadro applicativo.
Si è così affermato (Cass. n. 2677/22, con richiami) che: ‘ In tema di imposta di registro, l’art. 20 del d.P.R. n. 131 del 1986 -nella formulazione successiva alla l. n. 205 del 2017 cui, ai sensi dell’art. 1, comma 1084, della l. n. 145 del 2018, va riconosciuta efficacia retroattiva (norme ritenute esenti da profili di illegittimità dalla Corte Costituzionale, rispettivamente, con sentenze n. 158 del 21 luglio 2020 e n. 39 del 16 marzo 2021) -deve essere inteso nel senso che l’Amministrazione finanziaria, nell’attività di qualificazione degli atti negoziali, deve attenersi alla natura intrinseca ed agli effetti giuridici dell’atto presentato alla registrazione, senza che assumano rilievo gli elementi extra -testuali e gli atti, pur collegati, ma privi di qualsiasi nesso testuale con l’atto medesimo, salve le diverse ipotesi espressamente regolate.(Nella specie, la S.C. ha cassato la sentenza che aveva ritenuto legittimo l’avviso di liquidazione fondato sulla riqualificazione giuridica di due atti giuridici collegati come operazione unitaria di cessione aziendale, sebbene realizzata previo
conferimento del ramo aziendale in una società costituita “ad hoc” e la cessione ad altra RAGIONE_SOCIALE quote sociali della conferitaria) ‘.
Così si è osservato in Cass. 34917/23 che l’espediente riqualificatorio costituito dalla valorizzazione a fini tributari della causa ‘reale’ o ‘concreta’ del negozio (vale a dire, in sostanza, dei suoi effetti ‘economici’) è stato superato -salva la peculiare ipotesi dell’abuso, qui neppure dedotta proprio dalla Corte Costituzionale, la quale ha avuto modo di osservare (sent. 158/20 cit.) che una siffatta valorizzazione non appare coerente con la sopravvenuta introduzione nell’ordinamento dell’articolo 10 bis della legge 212 del 2000, poiché ‘ consentirebbe all’amministrazione finanziaria, da un lato, di operare in funzione antielusiva senza applicare la garanzia del contraddittorio endoprocedimentale stabilita a favore del contribuente e, dall’altro, di svincolarsi da ogni riscontro di ‘indebiti’ vantaggi fiscali e di operazioni ‘prive di sostanza economica’, precludendo di fatto al medesimo contribuente ogni legittima pianificazione fiscale (invece pacificamente ammessa nell’ordinamento tributario nazionale e dell’Unione europea)’.
In modo tale che l’opera di classificazione e qualificazione negoziale deve essere finalizzata all’individuazione del regime di imposizione applicabile all’atto tenuto conto, da un lato, della sua intrinseca natura e dei suoi effetti giuridici (non economici) e, dall’altro, della sua atomistica ed autosufficiente analisi.
Risultando in ciò insuperabile (Cass. da ultimo cit.) il fatto che ‘ la cessione della partecipazione societaria, (…) non è produttiva degli effetti giuridici propri della cessione aziendale (…), discostandosene quanto ad estraneità di istituti tipici (v. artt. 2556 segg., 2112 cod.civ.)’.
Dunque – anche in linea con quanto desumibile dalla Relazione illustrativa all’art. 1 co. 87 l. 205/17 in ordine al reale intendimento del legislatore -il diverso oggetto del trasferimento (la partecipazione sociale in un caso, il compendio di beni organizzati ex art. 2555 cod.civ. dall’altro) nonchè la diversa disciplina al quale tale oggetto è sotto vari profili sottoposto, anche
mediante la previsione di istituti dedicati e caratterizzanti (la successione nei crediti -debiti e nei contratti; la responsabilità per i debiti aziendali; il divieto di concorrenza; il trasferimento RAGIONE_SOCIALE posizioni lavorative ecc…) bastano a denotare la giuridica non assimilabilità, ex art. 20, della cessione aziendale a quella della partecipazione sociale, per quanto totalitaria; quest’ultima attributiva non di un compendio organizzato, quanto di un vero e proprio status (di socio) e del resto assoggettata ex lege ad imposta di registro in misura fissa (art. 11 tariffa parte prima all. d.P .R. 131/86) anche in ragione di vincoli unionali.
Già si era osservato in Cass. n. 24647/21 che: ‘ come ribadito anche dalla Consulta, non (si) deve ricercare pertanto un presunto effetto economico dell’atto tanto più se e quando -come nel caso di specie -lo stesso è il medesimo per due negozi tipici diversi per gli effetti giuridici che si vogliono realizzare; 2.24. infatti, ancorché da un punto di vista economico si possa ipotizzare che la situazione di chi ceda l’azienda sia la medesima di chi cede l’intera partecipazione, posto che in entrambi i casi si “monetizza” il complesso di beni aziendali, si deve riconoscere che dal punto di vista giuridico le situazioni sono assolutamente diverse; 2.25. così posta la questione, pertanto, priva di rilievo risulta la ricerca RAGIONE_SOCIALE ragioni economiche giustificatrici dell’operazione in quanto, una volta riconosciuto, alla luce dei principi innanzi enunciati, che ci si trova di fronte ad un caso di cessione di partecipazioni societarie (come nella fattispecie in esame ritenuto dall’RAGIONE_SOCIALE), pur a fronte del preventivo conferimento nel patrimonio della società del ramo d’azienda oggetto di rilievo da parte dell’Erario, non è richiesta alcuna valutazione circa l’esistenza o meno di valide ragioni economiche atte a giustificare l’operazione medesima, per come strutturata, né tantomeno incombe sull’Ufficio alcun onere probatorio al riguardo’.
Il che ha trovato, da ultimo, ulteriore riscontro nell’assunto (Cass.n.7495/24) per cui: ‘(…) dovendo sempre darsi la prevalenza agli
effetti giuridici sugli effetti economici del singolo atto. Pertanto, dovendo essere considerati soltanto gli effetti giuridici dell’atto presentato alla registrazione, così come da esso desumibili, non può assumere rilevanza lo scopo economico perseguito dalle parti, quand’anche fosse quello di acquistare in via indiretta l’azienda della società compravenduta ‘, con affermazione del seguente principio di diritto: ‘ Anche in caso di cessione totalitaria della partecipazione al capitale di una società di persone o di capitali, l’imposta di registro deve essere sempre liquidata in misura fissa, ai sensi dell’art. 11 della tariffa -parte prima allegata al d.P.R. 26 aprile 1986, n. 131, essendo preclusa all’amministrazione finanziaria – in assenza di elementi extratestuali o atti collegati -la riqualificazione della fattispecie nei termini di cessione indiretta di azienda, in forza dell’art. 20 del d.P.R. 26 aprile 1986, n. 131 (nel testo novellato dall’art. 1, comma 87, della legge 27 dicembre 2017, n. 205, secondo l’interpretazione autentica dell’art. 1, comma 1084, della legge 30 dicembre 2018 n. 145), restando estraneo a tale contratto, in coerenza con la sua «intrinseca natura» ed i suoi «effetti giuridici», il trasferimento dell’azienda appartenente alla società di persone o di capitali’ .
§ 3. Ne segue il rigetto del ricorso.
Le spese del presente giudizio di legittimità, liquidate come in dispositivo, vanno poste a carico dell’RAGIONE_SOCIALE ricorrente, anche in considerazione della coltivazione dell’impugnativa pur dopo il consolidarsi del su riportato orientamento interpretativo costituzionale e di legittimità. Orientamento al quale la stessa Amministrazione ha in altri casi mostrato di aderire, tanto in sede di interpello (v. risposta n. 371 del 17.9.2020: ‘ Si ritiene, infatti, che la complessiva operazione descritta, comprendente la cessione di quote sociali preceduta dal conferimento del ramo d’azienda, non possa essere tassata alla stregua di una cessione d’azienda unitaria sulla base del disposto dell’articolo 20 del T.U.R., così come modificato
dalla Legge di bilancio 2018 ‘), quanto con l’autoannullamento di atti impositivi del tutto sovrapponibili a quello qui dedotto.
PQM
La Corte
-rigetta il ricorso;
-condanna parte ricorrente alla rifusione RAGIONE_SOCIALE spese del presente giudizio di legittimità, che liquida in euro 7.000,00, oltre euro 200,00 per esposti, rimborso forfettario ed accessori di legge;
Così deciso nella camera di consiglio della Sezione Tributaria in data