Ordinanza di Cassazione Civile Sez. 5 Num. 31761 Anno 2024
Civile Ord. Sez. 5 Num. 31761 Anno 2024
Presidente: COGNOME NOME
Relatore: COGNOME FILIPPO
Data pubblicazione: 10/12/2024
ORDINANZA
sul ricorso iscritto al n. 7775/2017 R.G. proposto da:
COGNOME NOME (C.F. CODICE_FISCALE), in proprio e quale legale rappresentante di RAGIONE_SOCIALE (C.F. P_IVA), rappresentati e difesi dall’AVV_NOTAIO. NOME COGNOME (C.F. CODICE_FISCALE) e NOME COGNOME (C.F. CODICE_FISCALE) in virtù di procura speciale a margine del ricorso, elettivamente domiciliati presso lo studio RAGIONE_SOCIALE‘Avv. NOME COGNOME in Roma, INDIRIZZO
-ricorrenti – contro
RAGIONE_SOCIALE (C.F. CODICE_FISCALE), in persona del Direttore pro tempore, rappresentata e difesa ex lege dall’Avvocatura
Oggetto: tributi -PREU – accertamento di maggiori imposte presunzioni
Generale RAGIONE_SOCIALEo RAGIONE_SOCIALE, elettivamente domiciliata in Roma, INDIRIZZO
-controricorrente –
nonché contro
COGNOME NOME
-intimato – avverso la sentenza RAGIONE_SOCIALEa Commissione tributaria regionale del Piemonte, n. 1081/07/16, depositata in data 20 settembre 2016 Udita la relazione svolta nella camera di consiglio del 22 ottobre 2024 dal Consigliere Relatore NOME COGNOME.
RILEVATO CHE
I contribuenti RAGIONE_SOCIALE e RAGIONE_SOCIALE, quest’ultima quale legale rappresentante e socia RAGIONE_SOCIALEa società contribuente, hanno separatamente impugnato alcuni avvisi di accertamento, relativi al periodo di imposta 2008, con i quali -a seguito di controllo su apparecchi da intrattenimento per il gioco lecito detenuti in modo irregolare – si accertavano maggiori imposte a carico RAGIONE_SOCIALEa società in cui erano allocati gli apparecchi in oggetto, con ripresa a trasparenza RAGIONE_SOCIALE‘IRPEF a carico dei soci RAGIONE_SOCIALEa società contribuente.
Come risulta dalla sentenza impugnata, vi era stato un primo accesso presso i locali RAGIONE_SOCIALE‘impresa, nel corso del quale erano stati rinvenuti i suddetti apparecchi, i quali venivano fatti oggetto di sequestro. Si procedeva successivamente ad altro accesso, nel corso del quale si accertava che gli apparecchi erano privi del nulla osta di cui all’art. 38, comma 5, l. 23 dicembre 2000, n. 388 e che non si poteva procedere alla lettura dei dati ivi contenuti, per cui veniva notificato avviso di accertamento del PREU in forma induttiva, con base imponibile di € 310.240,00. Tale avviso (non oggetto del presente giudizio), veniva notificato a COGNOME NOME -che dalla sentenza
impugnata risulta anche socio accomandante RAGIONE_SOCIALEa società contribuente – nonché in solido nei confronti RAGIONE_SOCIALEa società esercente. Gli avvisi di accertamento impugnati avevano, invece, ad oggetto le maggiori imposte accertate sulla base del l’accertamento PREU, già precedentemente accertato in via induttiva.
La CTP di Biella ha rigettato i ricorsi riuniti.
La CTR del Piemonte, con sentenza qui impugnata, ha rigettato l’appello dei contribuenti. Ha osservato il giudice di appello, per quanto qui rileva, previo rigetto RAGIONE_SOCIALE‘eccezione preliminare di difetto di sottoscrizione RAGIONE_SOCIALE‘atto impositivo , che gli atti impositivi hanno preso a fondamento il valore giornaliero forfetario, il quale non era stato specificamente oggetto di confutazione da parte dei contribuenti, stante il mancato collegamento degli apparecchi alla rete telematica RAGIONE_SOCIALE e l’ assenza di sigilli.
Propongono ricorso per cassazione i contribuenti, affidato a tre motivi, cui resiste con controricorso l’Ufficio. Il contribuente intimato COGNOME NOME non si è costituito in giudizio.
CONSIDERATO CHE
Con il primo motivo si deduce, in relazione all’art. 360, primo comma, n. 3, cod. proc. civ., violazione e/o falsa applicazione degli artt. 42 d.P.R. n. 600/1973 e degli artt. 1393 e 2697 cod. civ., nella parte in cui la sentenza impugnata ha accertato che l’atto impositivo fosse stato debitamente sottoscritto. Osservano i ricorrenti di avere eccepito sin dal primo grado di giudizio l’inesistenza di delega da parte del capo RAGIONE_SOCIALE‘Ufficio e di avere riproposto la questione come motivo di appello. Assumono i ricorrenti che l’Ufficio, costituendosi in appello, si era limitato a depositare il ruolo dei dirigenti RAGIONE_SOCIALE‘RAGIONE_SOCIALE , senza produrre la delega del Direttore in favore del funzionario sottoscrittore.
Il primo motivo è inammissibile, in quanto contrario a un accertamento in fatto compiuto dal giudice di appello, non censurabile con il vizio di violazione di legge. La sentenza impugnata ha, difatti accertato che « l’RAGIONE_SOCIALE ha depositato in questo grado di giudizio gli atti che legittimano la sottoscrizione RAGIONE_SOCIALE‘atto da parte del capo Ufficio », accertamento non censurabile con la censura proposta dai ricorrenti.
Con il secondo motivo si deduce, in relazione all’art. 360, primo comma, n. 3, cod. proc. civ., violazione e/o falsa applicazione RAGIONE_SOCIALE‘art. 39quater , comma 3, d.l. 30 settembre 2003, n. 269, conv. con l. 24 novembre 2003, n. 326, nonché RAGIONE_SOCIALE‘art. 11 disp. prel . cod. civ., RAGIONE_SOCIALE‘art. 3, comma 1, l. 27 luglio 2000, n. 212 e RAGIONE_SOCIALE‘art. 2697 cod. civ., nella parte in cui la sentenza impugnata ha ritenuto di fare applicazione RAGIONE_SOCIALE‘art. 3 9quater , comma 3, d.l. n. 269/2003, disposizione applicabile solo a decorrere dal periodo di imposta 2011; deduce, pertanto, parte ricorrente che non si sarebbe potuto accertare in danno dei contribuenti un maggior reddito con applicazione retroattiva RAGIONE_SOCIALE‘importo forfetario, circostanza che si ripercuote sull’onere RAGIONE_SOCIALEa prova incombe nte all’Ufficio.
Con il terzo motivo si deduce in via gradata, in relazione all’art. 360, primo comma, n. 5, cod. proc. civ., omesso esame di un fatto storico decisivo ai fini del giudizio oggetto di discussione tra le parti, costituito dalla installazione degli apparecchi presso l’esercizio RAGIONE_SOCIALEa società contribuente appena due settimane prima del sequestro avvenuto in data 4 ottobre 2008 e che non era stato dato conto nella determinazione RAGIONE_SOCIALEa pretesa tributaria dei giorni di chiusura.
Il secondo motivo è fondato. Risulta agli atti del giudizio che la determinazione del PREU con avviso n. NUMERO_DOCUMENTO del 30 maggio 2013 è divenuta definitiva. Sulla base di tale avviso l’Ufficio ha emesso gli atti impositivi per maggiori imposte a carico RAGIONE_SOCIALEa società e dei soci per trasparenza oggetto del presente giudizio . Come risulta dall’avviso di
accertamento relativo alla società, oggetto del presente giudizio (doc. 1 all. ricorso), l’avviso di accertamento PREU ha costituito presupposto per l’accertamento RAGIONE_SOCIALE maggiori imposte.
Si premette che l ‘art. 39 -quater , comma 2, d.l. n. 269/2003, introdotto con l’art. 1, comma 84, l. 27 dicembre 2006, n. 296, dispone – nella formulazione pro tempore (e per quanto qui di interesse) – che il prelievo erariale unico (PREU) è dovuto anche sulle somme giocate tramite apparecchi e congegni che erogano vincite in denaro o che hanno caratteristiche che consentono il gioco d’azzardo, ancorché « privi del nulla osta di cui all’articolo 38, comma 5, RAGIONE_SOCIALEa legge 23 dicembre 2000, n. 388, e successive modificazioni », con responsabilità tributaria del soggetto che ha proceduto all’installazione , ove individuabile, nonché -quale responsabile in solido – anche del possessore dei locali in cui risultano installati gli apparecchi. Il successivo comma 3, nella formulazione pro tempore ( anch’esso introdotto dall’art. 1, comma 84, l. n. 296/2006) , dispone che l’accertamento RAGIONE_SOCIALEa base imponibile del PREU dovuto per gli apparecchi di cui al comma precedente è effettuato mediante lettura dei dati relativi alle somme giocate mediante la lettura dei dati memorizzati e, ove tali dati non siano memorizzati o non risultino leggibili, ovvero laddove « risultino memorizzati in modo non corretto o siano stati alterati, gli uffici (…) determinano induttivamente l’ammontare RAGIONE_SOCIALE somme giocate sulla base RAGIONE_SOCIALE‘importo forfetario giornaliero definito con decreti del RAGIONE_SOCIALE – RAGIONE_SOCIALE ».
L’« importo forfetario giornaliero », che costituisce la variabile indipendente in base al quale viene accertato induttivamente il PREU, viene determinato a mente del decreto del Direttore Generale RAGIONE_SOCIALE 29 maggio 2006, nonché dei successivi decreti del Direttore Generale RAGIONE_SOCIALE del 12 aprile 2007 e del 17 aprile 2008 e, in particolare,
RAGIONE_SOCIALE‘allegato tecnico relativo a quest’ultimo decreto. L’accertamento del PREU , che è andato a sostituire l’ISI ( Imposta sugli intrattenimenti) sugli apparecchi da gioco lecito (divertimento) con vincite in denaro, è -nel caso di specie -avvenuto induttivamente per effetto RAGIONE_SOCIALE‘impossibilità di accertare l’entità RAGIONE_SOCIALE giocate e, in quanto tale, è entrato come componente negativa del reddito RAGIONE_SOCIALEa società contribuente; questo accertamento è avvenuto in base a un dato presunto di giocate, le quali sono a loro volta state prese a riferimento anche per la ricostruzione del reddito imponibile RAGIONE_SOCIALEa società contribuente ai fini RAGIONE_SOCIALE altre imposte.
8. La norma precedente la novella del 2010, non prevedeva una disciplina di raccordo del l’accertamento PREU con l’intero quadro normativo RAGIONE_SOCIALE‘accertamento RAGIONE_SOCIALE imposte e, in particolare, non vi era una norma che consentisse di trasfondere l’accertamento ai fini PREU, effettuato anche con metodologia induttiva sulla base RAGIONE_SOCIALE giocate presunte, nel successivo accertamento RAGIONE_SOCIALE imposte sui redditi; accertamento che, a sua volta, veniva effettuato (in un caso del genere) in base alle giocate presunte secondo l’accertamento PREU. La norma di raccordo è stata introdotta dal l’art. 1 RAGIONE_SOCIALEa l. 13 dicembre 2010, n. 220, che ha aggiunto ulteriori periodi al comma 3 RAGIONE_SOCIALE‘art. 39 -quater cit., secondo cui l’importo forfetario viene posto a fondamento, oltre che RAGIONE_SOCIALEa rettifica RAGIONE_SOCIALE imposte sui redditi, anche per la rettifica IRAP e IVA (« il predetto importo forfetario […] è posto a base RAGIONE_SOCIALE rettifiche e degli accertamenti ai fini RAGIONE_SOCIALE imposte sui redditi, RAGIONE_SOCIALE‘imposta sul valore aggiunto e RAGIONE_SOCIALE‘imposta regionale sulle attività produttive eventualmente applicabili al soggetto »). A tale scopo, l’RAGIONE_SOCIALE e il RAGIONE_SOCIALE comunicano all’RAGIONE_SOCIALE le violazioni rispettivamente accertate e constatate in sede di controllo in materia di prelievo erariale unico. La norma dispone, inoltre, che « per le
violazioni constatate dal RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE di RAGIONE_SOCIALE, la rilevanza RAGIONE_SOCIALE‘importo forfetario RAGIONE_SOCIALE somme giocate determinato ai sensi del presente comma, ai fini RAGIONE_SOCIALE imposte sui redditi, RAGIONE_SOCIALE‘imposta sul valore aggiunto e RAGIONE_SOCIALE‘imposta regionale sulle attività produttive, è subordinata all’avvenuto accertamento da parte RAGIONE_SOCIALE‘RAGIONE_SOCIALE. Le modalità e i termini di comunicazione all’RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE sono definiti con provvedimento del Direttore generale RAGIONE_SOCIALERAGIONE_SOCIALERAGIONE_SOCIALE, di concerto con il Direttore generale RAGIONE_SOCIALE‘RAGIONE_SOCIALE e con il Comandante generale del RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALEa RAGIONE_SOCIALE di RAGIONE_SOCIALE».
9. Come osservatosi in dottrina, tale disciplina ha introdotto l’anello mancante tra la disciplina istitutiva RAGIONE_SOCIALE‘accertamento PREU sugli apparecchi da gioco lecito e, in particolare, tra l’accertamento PREU sugli apparecchi irregolari effettuato con modalità induttiva (PREU che costituisce componente negativa di reddito) e l’accertamento dei maggiori redditi discendenti dalle giocate sfuggite al controllo RAGIONE_SOCIALE‘RAGIONE_SOCIALE (già RAGIONE_SOCIALE). L’accertamento PREU costituisce presupposto per l’accertamento RAGIONE_SOCIALE imposte sui redditi e RAGIONE_SOCIALE‘IVA. Al contempo, le giocate accertate ai fini PREU entrano a costituire elemento presuntivo in base al quale viene accertato il maggior reddito e le conseguenti maggiori imposte dirette e indirette. Più propriamente, deve ritenersi che la disciplina introdotta nel 2010, applicabile dal periodo di imposta 2011, configura una presunzione legale iuris tantum che consente all’RAGIONE_SOCIALE di considerare quale base imponibile rilevante ai fini RAGIONE_SOCIALE‘accertamento RAGIONE_SOCIALE maggiori imposte dirette e RAGIONE_SOCIALE‘IVA quella sottratta agli effetti RAGIONE_SOCIALE‘accertamento PREU, determinata a sua volta sulla base RAGIONE_SOCIALE giocate presunte indicate nell’accertamento PREU .
10. Tale norma, come correttamente deduce parte ricorrente, non può essere applicata retroattivamente a periodi di imposta precedenti la sua introduzione. Osta in tal senso, in primo luogo, il carattere di norma sostanziale RAGIONE_SOCIALEa norma, non interpretativa, come traspare dal suo tenore letterale , destinata ad operare per l’avvenire.
11. Osta, inoltre, all’applicazione retroattiva la natura RAGIONE_SOCIALEa norma, la quale introduce una presunzione normativa, destinata a incidere sulla ripartizione RAGIONE_SOCIALE‘onere RAGIONE_SOCIALEa prova invertendolo sul contribuente e, così, aggravandone la posizione processuale (Cass., Sez. V, 1° luglio 2024, n. 18061; Cass., Sez. V, 1° febbraio 2024, n. 2990; Cass., Sez. V, 22 settembre 2020, n. 19774; Cass., Sez. V, 14 novembre 2019, n. 29632). Ben può, invece, l’Ufficio procedere ad accertamento, in questi casi, ricorrendo a presunzioni semplici, lasciando in questo caso al giudice tributario di accertarne la pregnanza indiziaria (Cass., Sez. V, 29 novembre 2019, n. 31243; Cass., n. 18061/2024, cit.).
12. Da tali elementi deve ritenersi che l’accertamento relativo al PREU dovuto per apparecchi privi del nulla osta, effettuato in forma induttiva sulla base dei menzionati decreti del Direttore Generale RAGIONE_SOCIALE, non possa fondare un accertamento induttivo RAGIONE_SOCIALE imposte sui redditi, RAGIONE_SOCIALE‘IRAP (ed eventualmente RAGIONE_SOCIALE‘IVA) per periodi precedenti il 2011. Va, pertanto, enunciato il seguente principio di diritto:
« La norma contenuta nel sec ondo periodo RAGIONE_SOCIALE‘art. 39 -quater , d.l. 30 settembre 2003, n. 269, convertito con l. 24 novembre 2003, n. 326, norma introdotta dall’art. 1 , comma 67 l. 13 dicembre 2010, n. 220 (legge di stabilità 2011), la quale prevede che l’importo del PREU accertato su apparecchi da intrattenimento con vincite in danaro può essere posto a base RAGIONE_SOCIALE rettifiche e degli accertamenti RAGIONE_SOCIALE maggiori imposte dirette e RAGIONE_SOCIALE‘IVA, istituisce una presunzione legale che non può essere applicata retroattivamente con riferimento a periodi di
imposta antecedenti al 1° gennaio 2011, data di entrata in vigore RAGIONE_SOCIALEa predetta legge di stabilità, come previsto dall’art. 1, comma 171, potendo invece l’amministrazione finanziaria per tali periodi di imposta procedere all’accertamento mediante il ricorso a presunzioni ».
La sentenza impugnata non ha fatto corretta applicazione del suddetto principio, per cui va cassata con rinvio al fine di verificare nuovamente l’assolvimento RAGIONE_SOCIALE‘onere RAGIONE_SOCIALEa prova da parte RAGIONE_SOCIALE‘Ufficio . Il terzo motivo è assorbito. Al giudice del rinvio è rimessa la regolazione e quantificazione RAGIONE_SOCIALE spese del giudizio di legittimità.
P. Q. M.
La Corte accoglie il secondo motivo, rigetta il primo e dichiara assorbito il terzo; cassa la sentenza impugnata, con rinvio alla Corte di giustizia tributaria di secondo grado del Piemonte, in diversa composizione, anche per la regolazione e la liquidazione RAGIONE_SOCIALE spese processuali del giudizio di legittimità.
Così deciso in Roma, in data 22 ottobre 2024