Abuso del diritto scissione: quando è elusione fiscale

Una società in liquidazione, invece di procedere con la normale vendita degli asset, effettua una scissione per assegnare un immobile ai propri soci, ottenendo un significativo risparmio fiscale. La Corte di Cassazione ha stabilito che questa operazione costituisce un abuso del diritto scissione, in quanto priva di valide ragioni economiche se non quella di eludere le imposte. La sentenza sottolinea la necessità di valutare l’intera sequenza di atti e non solo la scissione isolatamente per smascherare l’intento elusivo.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 4 gennaio 2026 in Diritto Tributario, Giurisprudenza Tributaria

Abuso del Diritto nella Scissione: La Cassazione Chiarisce i Confini dell’Elusione Fiscale

L’operazione di scissione societaria è uno strumento legittimo e fiscalmente neutro, ma può trasformarsi in un veicolo di elusione se utilizzata senza valide ragioni economiche. Una recente sentenza della Corte di Cassazione ha affrontato un caso emblematico di abuso del diritto scissione, fornendo criteri chiari per distinguere una lecita riorganizzazione aziendale da un’operazione puramente elusiva.

Il Contesto: Una Scissione Sospetta

I fatti riguardano una società a responsabilità limitata, costituita da due soci (altre due società), che possedeva un unico grande immobile. Questa società non ha mai svolto una vera e propria attività economica, limitandosi a concedere l’immobile in comodato d’uso gratuito ai propri soci.

Nel 2010, la società viene messa in liquidazione. Il percorso logico e fiscalmente ordinario sarebbe stato quello di vendere l’immobile, saldare i debiti e distribuire l’eventuale residuo attivo ai soci, con le relative conseguenze fiscali. Invece, due anni dopo, la società in liquidazione opta per una strada diversa: un’operazione di scissione non proporzionale. Attraverso questo meccanismo, la società si estingue e le due frazioni dell’immobile vengono assegnate direttamente alle due società socie, beneficiando del regime di neutralità fiscale previsto per le scissioni.

L’Agenzia delle Entrate ha contestato l’operazione, ritenendola un caso di abuso del diritto finalizzato a evitare le imposte che sarebbero derivate dalla liquidazione ordinaria.

Abuso del Diritto nella Scissione: l’Analisi della Corte

La Corte di Cassazione, accogliendo il ricorso dell’Agenzia, ha ribaltato la decisione dei giudici di merito. Il punto centrale della sentenza è il principio secondo cui, per stabilire se un’operazione sia elusiva, non ci si può limitare a guardare l’atto finale (la scissione) in modo isolato. È necessario, invece, adottare una visione d’insieme, analizzando la concatenazione degli eventi.

L’Errore della Corte di Merito

I giudici di secondo grado avevano ritenuto valida l’operazione, accettando la giustificazione dei contribuenti secondo cui la scissione era necessaria per porre fine a un presunto “conflitto” tra i soci. La Cassazione ha definito questa motivazione “tautologica” e “erronea in diritto”, in quanto non supportata da alcuna prova concreta di stallo societario o di impossibilità di funzionamento. Una società che di fatto non ha mai operato sul mercato non poteva addurre ragioni di gestione antieconomica da risolvere.

La Visione Complessiva Contro l’Analisi Atomistica

Il principio fondamentale riaffermato dalla Corte è che la ricerca della fondatezza economica di un’operazione non può risolversi nella mera analisi dell’atto terminale. L’abuso del diritto si configura quando un atto, sebbene in sé lecito, è concatenato con altri atti precedenti o successivi per realizzare uno scopo elusivo. In questo caso, la messa in liquidazione della società era l’evento spartiacque: da quel momento, l’unico scopo sociale era liquidare gli asset e pagare i debiti. Procedere con una scissione, in tale contesto, non aveva alcuna logica di riorganizzazione aziendale, ma solo quella di ottenere un indebito vantaggio fiscale.

Le Motivazioni

Le motivazioni della Suprema Corte si fondano sulla mancanza di “valide ragioni economiche” che potessero giustificare l’operazione di scissione. La società scissa non aveva mai svolto un’attività imprenditoriale rivolta al mercato; la sua unica funzione era quella di detenere un immobile per conto dei soci. Una volta posta in liquidazione, il suo scopo si era cristallizzato nella dismissione del patrimonio. La scissione, attuata due anni dopo, non rispondeva a nessuna esigenza di ristrutturazione o razionalizzazione, ma appariva come un artificio per raggiungere lo stesso risultato della liquidazione (l’assegnazione del bene ai soci) eludendo però il carico fiscale corrispondente. La Corte ha precisato che la neutralità fiscale della scissione è un’agevolazione concessa per favorire le riorganizzazioni aziendali, non per consentire la distribuzione di asset in modo fiscalmente vantaggioso al di fuori di una logica di impresa.

Le Conclusioni

Questa sentenza è un importante monito per i contribuenti e i professionisti. Le operazioni straordinarie, come la scissione, devono essere supportate da concrete e dimostrabili ragioni economiche e organizzative, diverse dal semplice risparmio d’imposta. L’Amministrazione Finanziaria e i giudici sono tenuti a valutare la sequenza complessiva degli atti per verificare la sussistenza di un abuso del diritto. L’utilizzo di strumenti giuridici legittimi in modo distorto, al di fuori della loro logica economica e funzionale, non sarà tollerato e comporterà il disconoscimento dei vantaggi fiscali conseguiti.

Quando una scissione societaria può essere considerata un abuso del diritto a fini fiscali?
Una scissione è considerata abuso del diritto quando è priva di valide ragioni economiche e il suo scopo principale è ottenere un vantaggio fiscale indebito, come ad esempio evitare le imposte sulla distribuzione di asset ai soci che si sarebbero generate in una normale procedura di liquidazione.

È sufficiente un presunto conflitto tra soci a giustificare una scissione che produce un vantaggio fiscale?
No. Secondo la sentenza, non è sufficiente addurre un generico conflitto tra soci. Tale circostanza deve essere supportata da elementi concreti e probatori che dimostrino uno stallo decisionale o un’impossibilità di gestione, e non deve apparire come un mero pretesto per mascherare il fine elusivo dell’operazione.

Come deve essere valutata un’operazione societaria per determinare se è elusiva?
L’operazione deve essere valutata in modo complessivo e non “atomistico”. È necessario analizzare l’intera sequenza degli atti giuridici, includendo quelli precedenti e successivi all’atto finale (in questo caso, la scissione), per comprendere se l’operazione nel suo insieme sia diretta a uno scopo di riorganizzazione aziendale o persegua un obiettivo essenzialmente fiscale.

Testo del provvedimento

Sentenza di Cassazione Civile Sez. 5 Num. 27870 Anno 2024

Civile Sent. Sez. 5 Num. 27870 Anno 2024

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: COGNOME NOME

Data pubblicazione: 29/10/2024

SENTENZA

sul ricorso iscritto al n. 13799/2022 R.G. proposto da:

RAGIONE_SOCIALE , in persona del Direttore generale pro tempore, elettivamente domiciliata in INDIRIZZO, presso l’RAGIONE_SOCIALE (P_IVAP_IVA che la rappresenta e difende

RAGIONE_SOCIALE

contro

RAGIONE_SOCIALE NOME COGNOME, in persona del legale rappresentante pro tempore, RAGIONE_SOCIALE RAGIONE_SOCIALE, in liquidazione, in persona del liquidatore e legale rappresentante pro tempore , COGNOME NOME e COGNOME NOME , nella qualità di eredi con beneficio di inventario di NOME COGNOME, tutti elettivamente

domiciliati in INDIRIZZO, presso lo studio dell’avvocato COGNOME NOME (CODICE_FISCALE) che li rappresenta e difende per procura in atti e che ha indicato indirizzo p.e.c.

-controricorrenti- avverso SENTENZA di COMM.TRIB.REG. della TOSCANA-FIRENZE n. 1415/2021, depositata il 29/11/2021;

udita la relazione svolta nella udienza pubblica del 10/07/2024 dal Consigliere NOME COGNOME.

udito il AVV_NOTAIO procuratore generale, dottAVV_NOTAIO NOME COGNOME, per la Procura generale presso la Cassazione che ha concluso per l’accoglimento del ricorso;

y diti l’AVV_NOTAIO per l’RAGIONE_SOCIALE e l’AVV_NOTAIO per i contr oricorrenti.

FATTI DI CAUSA

1.A seguito di riqualificazione di un atto di scissione, formalizzato con rogito a AVV_NOTAIO, reg. al n. 3231 del 17/07/2012, quale atto di assegnazione ai soci di beni immobili, venivano emessi un avviso di rettifica, un avviso di accertamento, emesso ex art 37 bis del d.P.R. n. 600 del 1973, ai fini dell’IRAP e dell’IRES nei confronti della RAGIONE_SOCIALE e della RAGIONE_SOCIALE (quali beneficiarie della scissione) e nei confronti della scissa RAGIONE_SOCIALE e per essa notificato, nella qualità di ex liquidatori a NOME COGNOME e a NOME COGNOME (in quanto deceduto agli eredi con beneficio di inventario) e due avvisi di accertamento, emessi ai sensi dell’art.36, primo e quarto comma del d.P.R. n. 602 del 1973, nei confronti personali di NOME COGNOME, nella qualità di ex co-liquidatore e di ex coamministratore della società scissa, e della RAGIONE_SOCIALE nella qualità di ex socia della scissa RAGIONE_SOCIALE.
La società RAGIONE_SOCIALE, dopo aver acquistato e ceduto in godimento un immobile ai suoi soci RAGIONE_SOCIALE di RAGIONE_SOCIALE e RAGIONE_SOCIALE di COGNOME NOME, era stata posta nell’aprile del 2010 in liquidazione e nel 2012 era stato realizzato il citato atto di scissione con cui, previo frazionamento, l’immobile era stato assegnato ai due soci aventi paritaria partecipazione.

I contribuenti impugnavano i provvedimenti impositivi avanti alla CTP di Massa. Si costituiva l’RAGIONE_SOCIALE contestando la fondatezza del ricorso.

La CTP di Massa, con sentenza n. 122/2016 rigettava, previa riunione, tutti i ricorsi.

Il gravame proposto dai contribuenti veniva rigettato dalla C.T.R. della Toscana con la sentenza n. 1707/2017, in quanto ritenuto inammissibile per eccessiva genericità.

Avverso detta sentenza veniva proposto ricorso per cassazione all’esito del quale questa Corte, con l’ordinanza n. 13461/2020, reputata illegittima la decisione di inammissibilità, rinviava al Giudice di appello per l’ esame del merito.

Il giudizio veniva, quindi, riassunto avanti alla C.T.R. della Toscana che, con sentenza n. 1415/2021, dep. il 29/11/2021, accoglieva l’appello dei contribuenti ritenendo che l’operazione straordinaria di scissione presentasse ragioni economiche intrinseche tali da portare all’annullamento degli atti impositivi impugnati.

Avverso questa sentenza l ‘RAGIONE_SOCIALE ha proposto ricorso, affidandosi a unico motivo. I contribuenti resistono con controricorso.

Il ricorso è stato chiamato alla pubblica udienza del 10 luglio 2024, in vista della quale la Procura generale, nella persona del AVV_NOTAIO, ha depositato memoria scritta con

la quale ha chiesto l’accoglimento del ricorso proposto dall’RAGIONE_SOCIALE.

RAGIONI DELLA DECISIONE

Il ricorso proposto dall’RAGIONE_SOCIALE si fonda su un unico composito motivo, così rubricato: Violazione e/o falsa applicazione degli artt. 37 bis del d.p.r. 29.9.1973 n. 600, vigente ratione temporis, e 2697 c.c., in relazione all’art. 360, co. 1, n. 3, c.p.c ..

In estrema sintesi, la decisione impugnata avrebbe erroneamente individuato quale valida ragione economica dell’atto di scissione quella di aver posto fine al dissidio esistente fra i soci a fronte dell’antieconomicità della gestione. Per l’ Ufficio, invece, tale situazione era tale da giustificare la messa in liquidazione della società, così come in effetti era già avvenuto, così che venuto meno lo scopo della prosecuzione dell’attività aziendale già era stata posta in essere la fattispecie legale prevista al verificarsi della causa di scioglimento della società, che avrebbe dovuto comportare la liquidazione dei beni sociali, il pagamento RAGIONE_SOCIALE passività e, per l’eventuale eccedenza, l’attribuzione ai soci con applicazione del regime fiscale di cui all’art. 182 del TUIR. La scissione in seguito operata non aveva, a quel punto, alcuno scopo di riorganizzazione o razionalizzazione RAGIONE_SOCIALE strutture societarie, ma solo quello di profittare del regime fiscale di neutralità della scissione ex art. 173 TUIR, attribuendo ai due soci l’immobile appartenente alla società scissa, contestualmente estinta. La complessità dell’operazione e lo scopo elusivo perseguito avrebbero dovuto portare necessariamente la CTR a valutare non soltanto l’atto di scissione, ma anche quelli precedenti e successivi al fine di verificare in modo non atomistico, bensì complessivamente considerato, se l’operazione avesse un fondamento economico o fosse rivolta essenzialmente a realizzare un vantaggio fiscale indebito, nella specie individuato in Euro 667.721,24 quanto ad IRES ed Euro 94.695,01 per IRAP.
I contribuenti, con controricorso -nel riproporre una serie di questioni pregiudiziali e preliminari che avevano sollevato nel corso del giudizio e ribadito nel ricorso in riassunzione- hanno eccepito l’infondatezza del ricorso di cui hanno chiesto il rigetto, ritenendo pienamente corretta la decisione impugnata.

Ai fini della decisione si devono premettere alcune considerazioni sulla scissione societaria, la quale, giova immediatamente rilevare, non è vista con alcun disfavore dal legislatore che, anzi, con la riforma del 2003 ne ha ampliato le possibilità applicative.

L’istituto della scissione è stato infatti introdotto nell’ordinamento nazionale mediante l’inserimento degli artt. da 2504 -septies a 2504-decies c.c., ad opera del D.Lgs. n. 22 del 16 gennaio 1991, con il quale il Legislatore ha dato attuazione alla Direttiva n. 82/891/CEE; tale normativa è stata successivamente riformata dal D.Lgs. n. 6 del 17 gennaio 2003, modificato dal D.Lgs n. 37 del 6 febbraio 2004, così da prevederne la disciplina civilistica agli artt. 2506 c.c. e ss.

In particolare, afferma l’art. 2506 c.c. che ‘con la scissione una società assegna l’intero suo patrimonio a più società, preesistenti o di nuova costituzione, o parte del suo patrimonio, in tal caso anche ad una sola società, e le relative azioni o quote ai suoi soci…’, delineandone la natura di operazione straordinaria di riorganizzazione aziendale in ambito societario. La scissione può essere totale (split up), quando la società che effettua l’operazione (scissa) trasferisce tutto il suo patrimonio a più società preesistenti o di nuova costituzione (beneficiarie), oppure parziale, (spin off), mediante la quale solo parte del patrimonio di una società viene assegnato ad altre società, preesistenti o di nuova costituzione. Tale differenza comporta un’ulteriore conseguenza: la società scissa, nel caso di scissione totale, può attuare il proprio scioglimento senza che questo si configuri come una liquidazione, mentre nel caso di scissione parziale, pur se con un patrimonio
ridotto, può continuare la propria attività. La scissione di per sé è compatibile anche con la messa in liquidazione della società ed anche con la sottoposizione di quest’ultima a procedura concorsuale (si pensi ad un piano di ristrutturazione concordataria attuata mediante operazioni straordinarie sul capitale pre o post omologazione).

Ferma, quindi, la piena legittimità di questa figura, il legislatore si è preoccupato di prevedere alcune forme di tutela per i soci, ma anche per i terzi, in particolare i creditori, per le conseguenze sfavorevoli sulla garanzia patrimoniale del debitore che l’operazione in parola può talora comportare nel singolo caso concreto. Proprio per questo, dopo una fase progettuale, la scissione si attua trascorsi 60 giorni dall’iscrizione RAGIONE_SOCIALE deliberazioni RAGIONE_SOCIALE società presso il Registro RAGIONE_SOCIALE imprese, termine a disposizione dei creditori sociali per fare opposizione all’operazione stessa. Inoltre, l’art. 2506 quater, ult. co. C.c. dispone che ciascuna società coinvolta sia solidalmente responsabile, nei limiti del valore effettivo del patrimonio netto ad essa assegnato o rimasto, dei debiti della scissa non soddisfatti dalla società a cui essi fanno carico.
La ristrettezza dei termini di opposizione previsti dall’art. 2503 c.c. ha portato prima la dottrina e poi la giurisprudenza ad interrogarsi sulla sufficienza o meno di detta forma di tutela.

La tradizionale tesi della stabilità assoluta della scissione, per la presenza di sufficienti rimedi endosocietari (l’opposizione dei creditori ex art. 2503 c.c.) e dell’impossibilità di isolare all’interno di una complessa operazione di riorganizzazione societaria dei singoli negozi attributivi di beni e dispositivi è stata, del resto, in tempi recenti superata dal S.C. Sia pure con riferimento alla tematica della revocatoria degli atti di scissione societari, su cui si manifestava un profondo dissidio nella giurisprudenza di merito, il rinvio pregiudiziale interpretativo sollevato dalla Corte d’appello di Napoli ha portato la Corte di giustizia UE, con la sentenza 30
gennaio 2020, C394/18, a stabilire, fra l’altro, che le alternative predisposte dall’art. 12, par. 2 della Direttiva 82/891 CEE costituiscono soltanto un “sistema minimo di tutela degli interessi dei creditori della scissa”, come confermato dall’utilizzo dell’espressione “quanto meno” nella disposizione in parola, pertanto, in tale prospettiva, la mancata previsione dell’azione revocatoria fra gli strumenti di reazione del creditore della società scissa non poteva essere interpretato, ipso facto, in termini di esclusione del rimedio.
Ciò ha portato la Cass. Sez. 3, sent. n. 12047 del 06/05/2021 – Rv. 661548 -01 ad affermare che, conformemente a quanto statuito dalla Corte di Giustizia UE (con sentenza del 30 gennaio 2020 in causa C-394/18), la revocatoria ordinaria dell’atto di scissione societaria è ammissibile, poiché mira ad ottenere l’inefficacia relativa di tale atto, così da renderlo inopponibile al solo creditore pregiudicato (al contrario di ciò che si verifica nell’opposizione dei creditori sociali prevista dall’art. 2503 c.c., che è finalizzata a farne valere l’invalidità), dovendosi ritenere che la tutela dei creditori, a fronte di atti societari, si estende sino a ricomprendervi, sia pure in via mediata, qualsiasi attribuzione patrimoniale, a sua volta, “indiretta” ivi contenuta. (In precedenza, aveva ammesso la revocatoria di detta operazione straordinaria anche Cass. Sez. 1, ord. n. 31654 del 04/12/2019 – Rv. 656478 -01).
Tanto premesso, il motivo di ricorso proposto dall’RAGIONE_SOCIALE appare fondato.

La decisione impugnata afferma la legittimità dell’operazione contestata e l’assenza di condotta elusiva rinvenendo (testualmente) ‘la fondatezza RAGIONE_SOCIALE ragioni economiche, che hanno guidato le parti: continuare in quella gestione, rivelatasi negativa ma la prospettiva della quale aveva costituito l’unica ragione della costituzione della società e dell’acquisto del capannone, sarebbe

stato antieconomico. Porre termine a quell’esperienza costituiva invece la forma più corretta per evitare tali perdite’.

Tale affermazione risulta, tuttavia, da un lato tautologica e, dall’altro, erronea in diritto, così come eccepito dalla RAGIONE_SOCIALE, per violazione dell’art. 37 bis del DPR 600/1973. Sotto il primo profilo l’affermazione si compendia in sé stessa, senza alcun riferimento fattuale ad elementi o indici probatori emergenti dagli atti di causa. Il che è tanto vero che il preteso utilizzo AVV_NOTAIO strumento per porre fine ad un presunto ‘conflitto’ fra i soci, così come sostenuto dai contribuenti, appare nuovamente un dato puramente affermato, non essendo fondato su elementi sintomatici di detto conflitto aventi una evidenza concreta: nessuno stallo societario tradottosi in atti contraddittori o impossibilità di funzionamento dell’assemblea dei soci emerge in concreto dagli atti di giudizio con riferimento, giova subito aggiungere, ad una società che -contrariamente a quanto afferma la decisione impugnata -non ha di fatto mai svolto un’attività economica o imprenditoriale rivolta al mercato. Si tocca, con questo rilievo, il profilo di erroneità della decisione.
Non è contestato che la società RAGIONE_SOCIALE fu costituita nel 2001 dai due soci RAGIONE_SOCIALE e RAGIONE_SOCIALE pochi giorni prima che la società neocostituita acquistasse un capannone immobiliare in Comune di Massa. In detto acquisto non è dato rinvenire alcun progetto imprenditoriale proprio della società acquirente, la quale -aspetto ugualmente non contestato -si è limitata sin dall’agosto del 2004 a concedere in comodato gratuito l’immobile medesimo ai due soci, dietro il solo obbligo di rimborso RAGIONE_SOCIALE utenze.
La scissione non appare, quindi, essere stato un modo -come ritenuto dalla sentenza impugnata -per porre termine ad una progettualità imprenditoriale rivelatasi inopinatamente in perdita,

giacché di fatto, si ripete, la RAGIONE_SOCIALE si è limitata a porre a disposizione dei suoi soci le unità immobiliari acquistate, addirittura senza corrispettivo alcuno, risultando in questo modo totalmente asservita -dal punto di vista organizzativo e gestionale -ai soci medesimi, pur risultando formalmente per i terzi un soggetto distinto ed autonomo.

Nel 2010, poi, la società RAGIONE_SOCIALE è stata posta in liquidazione: da tale momento lo scopo sociale è divenuto quello della liquidazione RAGIONE_SOCIALE attività e -previo pagamento dei debiti sociali -della distribuzione del residuo attivo ai soci. La messa in liquidazione segna uno spartiacque anche per quanto riguarda l’insolvenza. Infatti, come insegna, fra le tante, Cass. Sez. 1, ord. n. 12156 del 06/05/2024, gli effetti della deliberazione assembleare che ha deciso lo scioglimento della società e la sua liquidazione si producono, ai sensi dell’art. 2484, comma 3, c.c., dal momento dell’iscrizione, avente natura costitutiva, della deliberazione medesima nel registro RAGIONE_SOCIALE imprese, con la conseguenza che, da questo momento, la valutazione del giudice, ai fini dell’accertamento AVV_NOTAIO stato di insolvenza, deve essere diretta unicamente ad accertare se gli elementi attivi del patrimonio sociale consentano di assicurare l’eguale ed integrale soddisfacimento dei creditori sociali, e ciò in quanto, non proponendosi l’impresa in liquidazione di restare sul mercato, ma avendo come esclusivo obiettivo quello di provvedere al soddisfacimento dei creditori previa realizzazione RAGIONE_SOCIALE attività, ed alla distribuzione dell’eventuale residuo tra i soci, non è più richiesto che essa disponga di credito e di risorse e, quindi, di liquidità, necessari per soddisfare le obbligazioni contratte.
Dopo due anni nei quali un comportamento fisiologico avrebbe dovuto registrare la predisposizione del bilancio di liquidazione e -quantomeno -il tentativo di alienazione dei beni residui allo scopo di pagare le passività sociali, la società ha posto in essere una

scissione non proporzionale di carattere estintivo, con l’attribuzione ai due soci della proprietà RAGIONE_SOCIALE due frazioni immobiliari di cui gli stessi avevano in precedenza goduto, fruendo del regime fiscale di neutralità ex art. 173 TUIR.

Giova ricordare -a questo punto – che in materia tributaria, ricorre l’abuso del diritto, enucleabile in base ai principi di capacità contributiva e di progressività ex art. 53 Cost, ogni qual volta si sia in presenza di una o più costruzioni di puro artificio che, pur se non contrastanti con alcuna specifica disposizione, sono realizzate al fine di eludere l’imposizione e siano prive di sostanza commerciale ed economica; di talché, per configurare la condotta abusiva è necessaria un’attenta valutazione RAGIONE_SOCIALE “ragioni economiche” RAGIONE_SOCIALE operazioni negoziali che sono poste in essere, in quanto, se le stesse sono giustificabili in termini oggettivi, in base alla pratica comune degli affari, minore o del tutto assente è il rischio della pratica abusiva; se, invece, tali operazioni, pur se effettivamente realizzate, riflettono, attraverso artifici negoziali, assetti di “anormalità” economica, può verificarsi una ripresa fiscale là dove è possibile individuare una strada fiscalmente più onerosa. In tal senso, la prova dell’elusione deve incentrarsi sulle modalità di manipolazione funzionale degli strumenti giuridici utilizzati, nonché sulla loro mancata conformità ad una normale logica di mercato. (cfr. Cass. n. 27158/2021).
Tale principio si trova ribadito, più recentemente, da Cass., Sez. 5, n. 14674 del 27/05/2024, secondo cui in materia tributaria, il divieto di abuso del diritto si traduce in un principio generale antielusivo che preclude al contribuente di conseguire vantaggi fiscali mediante l’uso distorto, pur se non contrastante con alcuna specifica disposizione, di strumenti giuridici idonei ad ottenere un’agevolazione o un risparmio d’imposta, in difetto di ragioni economicamente apprezzabili che giustifichino l’operazione, diverse dalla mera aspettativa di quei benefici; tale principio trova
fondamento, in tema di tributi non armonizzati, nei principi costituzionali di capacità contributiva e di progressività dell’imposizione e non contrasta con il principio della riserva di legge, non traducendosi nell’imposizione di obblighi patrimoniali non derivanti dalla legge, bensì nel disconoscimento degli effetti abusivi di negozi posti in essere al solo scopo di eludere l’applicazione di norme fiscali, con la conseguenza che questi ultimi sono inopponibili all’Amministrazione RAGIONE_SOCIALE.
Mentre in precedenza si è chiarito che la qualificazione giuridica del comportamento del contribuente in termini di elusione può essere operata anche d’ufficio nel corso del giudizio e prescinde dal rispetto degli oneri procedimentali a carico dell’Amministrazione, quali la richiesta di chiarimenti prima dell’emanazione dell’atto impositivo e la specifica motivazione AVV_NOTAIO stesso, poiché il negozio abusivo è sempre rilevabile d’ufficio dal giudice, anche in sede di legittimità (così Cass. Sez. 5, ord. n. 33793 del 16/11/2022 – Rv. 666433 – 01).
Nel caso di specie, non è in discussione che lo strumento giuridico della scissione sia pienamente lecito ed utilizzabile quale operazione straordinaria di riorganizzazione societaria (così come è confermato anche dalla Risoluzione ADE n. 98/E del 26 luglio 2017). Quello che qui è in discussione, piuttosto, è l’uso di questo strumento da parte di una società che di fatto non ha svolto attività di impresa, limitandosi a concedere in godimento gratuito il proprio immobile ai soci e che, dopo essersi posta in liquidazione, mediante scissione ha attribuito ai soci medesimi il capannone precedentemente utilizzato senza corrispettivo, realizzando un consistente vantaggio fiscale che l’ Ufficio ha puntualmente indicato. A fronte di tali circostanze, il giudice del merito avrebbe dovuto verificare la sussistenza o meno dell’operazione elusiva e, quindi, la non opponibilità ex art. 37 bis cit., in modo complessivo e non atomistico, prendendo in considerazione anche le vicende
precedenti e successive al mero atto di scissione. L’abuso, infatti, non deve essere confuso con la simulazione: l’atto giuridico nel primo caso è infatti voluto e in sé lecito, ma in quanto concatenato con altri atti o comportamenti precedenti o successivi, tende a realizzare uno scopo elusivo e riprovevole per l’ordinamento, pur senza violare, di per sé, alcuna disposizione specifica. La ricerca della fondatezza economica dell’operazione non può, quindi, in questa situazione, risolversi e concludersi nella mera analisi dell’atto terminale dell’operazione (la scissione appunto), giacch é in tal modo il contegno elusivo o abusivo non sarebbe quasi mai accertabile, ma deve estendersi agli atti precedenti e successivi che permettono, come contestato dall’ufficio, di raggiungere un vantaggio fiscale indebito. Il che appare tanto più necessario quando, come nel caso, di specie, la società coinvolta (scissa) di fatto abbia sempre operato al di fuori di qualsiasi logica di mercato. La pronuncia impugnata non si è attenuta a tale necessaria tipologia di riscontro complessivo e va, quindi, cassata con rinvio per un nuovo esame, in conformità ai principi qui enunciati, nonché per l’esame dei motivi di appello formulati dai controricorrenti (e reiterati in sede di controricorso e rimasti assorbiti).
Il giudice del rinvio provvederà altresì alla regolamentazione RAGIONE_SOCIALE spese, anche per il presente giudizio di legittimità.

P.Q.M.

La Corte accoglie il ricorso e cassa per quanto in motivazione la decisione impugnata, rinviando la causa alla Corte di giustizia tributaria di secondo grado della Toscana, in diversa composizione, anche per la decisione sulle spese del giudizio di legittimità.

Così deciso in Roma, nella camera di consiglio della Quinta Sezione civile della Corte, il 10.07.2024.

Il Consigliere rel.

Dott. NOME COGNOME

Il Presidente

NOME COGNOME

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