Riqualificazione giuridica: stop del GUP senza dialogo

La Corte di Cassazione ha stabilito che un Giudice dell’udienza preliminare (GUP) non può modificare la qualificazione giuridica di un reato, escludendo un’aggravante, senza prima aver sollecitato il contraddittorio con il Pubblico Ministero, come previsto dalla recente riforma. Tale azione unilaterale costituisce un atto abnorme, in quanto esercitata al di fuori dei poteri concessi dalla legge. La Corte ha annullato il decreto di rinvio a giudizio, sottolineando come la nuova procedura miri a garantire la corretta instaurazione del processo e il diritto di difesa sin dalle fasi iniziali.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

Prenota un appuntamento

Per una consulenza legale o per valutare una possibile strategia difensiva prenota un appuntamento.

La consultazione può avvenire in studio a Milano, Pesaro, Benevento, oppure in videoconferenza.

PRENOTA

02.37901052

8:00 – 20:00
(Lun - Sab)

Pubblicato il 25 ottobre 2025 in Giurisprudenza Penale, Procedura Penale

Riqualificazione Giuridica: Il GUP non può decidere da solo, parola della Cassazione

Una recente sentenza della Corte di Cassazione ha posto un punto fermo sui poteri del Giudice dell’udienza preliminare (GUP) in tema di riqualificazione giuridica del reato. A seguito della Riforma Cartabia, il giudice non può più modificare l’imputazione in modo unilaterale nel decreto che dispone il giudizio. È necessario un dialogo preventivo con il Pubblico Ministero, pena l’annullamento dell’atto per abnormità. Analizziamo questa importante decisione.

I Fatti del Caso

Il caso trae origine dal ricorso del Procuratore della Repubblica presso il Tribunale di Reggio Calabria. Quest’ultimo impugnava un decreto di rinvio a giudizio emesso da un GUP. Il giudice, nel disporre il processo, aveva escluso una circostanza aggravante (quella prevista dall’art. 416-bis.1 c.p.) contestata dal PM, senza però attivare la procedura di interlocuzione prevista dal nuovo art. 423, comma 1-bis, del codice di procedura penale.

Il Procuratore sosteneva che tale decreto fosse “abnorme” per due ragioni principali:
1. Violazione procedurale: Il giudice avrebbe dovuto invitare il PM a modificare l’imputazione prima di procedere autonomamente.
2. Stallo processuale: L’esclusione dell’aggravante, che fondava la competenza distrettuale, creava incertezza su quale ufficio del Pubblico Ministero fosse competente per sostenere l’accusa in dibattimento.

La Riqualificazione Giuridica prima e dopo la Riforma

In passato, la giurisprudenza riconosceva ampiamente al GUP il potere di modificare la qualificazione giuridica del fatto, anche in assenza di una norma specifica, ritenendolo un potere connaturato alla funzione giurisdizionale. Il giudice poteva quindi derubricare un reato o escludere un’aggravante direttamente nel decreto di rinvio a giudizio.

La Riforma Cartabia ha cambiato radicalmente questo scenario introducendo l’art. 423, comma 1-bis c.p.p. Questa norma stabilisce che se il giudice rileva che l’imputazione non è corretta (nei fatti, nelle aggravanti o nella definizione giuridica), deve invitare il PM a operare le necessarie modificazioni. Se il PM non provvede, il giudice, sentite le parti, restituisce gli atti alla Procura. Questa procedura è diventata l’unica via legittima per correggere l’imputazione in udienza preliminare.

Le Motivazioni della Cassazione: un Atto Strutturalmente Abnorme

La Corte di Cassazione ha accolto pienamente il ricorso del Procuratore, qualificando il decreto del GUP come un atto abnorme. La Corte ha chiarito che, con l’introduzione della nuova norma, il potere di riqualificazione giuridica unilaterale da parte del GUP è venuto meno. La procedura di contraddittorio con il PM non è una mera facoltà, ma un obbligo.

L’abnormità, in questo caso, è di tipo “strutturale” per “carenza di potere in concreto”. Il giudice ha esercitato un potere (quello di modificare l’imputazione) in forme e modi non più consentiti dalla legge processuale. La finalità della nuova norma è quella di “stabilizzare” l’imputazione prima del dibattimento, garantendo la corretta instaurazione del giudizio e il pieno esplicarsi del diritto di difesa.

Il legislatore, sottolinea la Corte, ha voluto che ogni eventuale difformità tra l’accusa formulata dal PM e la valutazione del giudice venisse risolta prima del rinvio a giudizio, attraverso un dialogo processuale strutturato. Agire al di fuori di questo schema procedurale significa emettere un provvedimento al di fuori del sistema, rendendolo, appunto, abnorme e quindi annullabile.

Le Conclusioni e le Implicazioni Pratiche

La sentenza in esame ha conseguenze pratiche di grande rilievo:
1. Poteri del GUP limitati: Il GUP non ha più il potere di modificare l’imputazione autonomamente nel decreto di rinvio a giudizio. Deve obbligatoriamente seguire la procedura di interlocuzione con il PM.
2. Centralità del contraddittorio: Il dialogo tra giudice e PM diventa un passaggio cruciale per definire correttamente l’oggetto del processo, a garanzia sia dell’accusa che della difesa.
3. Annullabilità degli atti: Un decreto che disponga il giudizio modificando l’imputazione senza rispettare questa procedura è affetto da abnormità strutturale e può essere immediatamente impugnato e annullato, con conseguente regressione del procedimento alla fase dell’udienza preliminare.

Questa decisione consolida uno dei principi cardine della Riforma Cartabia: la ricerca di una maggiore efficienza e correttezza processuale attraverso la definizione chiara e condivisa dell’imputazione sin dalle prime fasi del procedimento.

Dopo la Riforma Cartabia, il Giudice dell’udienza preliminare può modificare la qualificazione giuridica del reato direttamente nel decreto che dispone il giudizio?
No. La Corte ha stabilito che, a seguito dell’introduzione dell’art. 423, comma 1-bis, c.p.p., il giudice deve prima invitare il pubblico ministero a modificare l’imputazione. L’esercizio unilaterale di tale potere nel decreto di rinvio a giudizio non è più consentito.

Cosa succede se un giudice modifica l’imputazione senza seguire la procedura prevista dall’art. 423, comma 1-bis, c.p.p.?
Il suo provvedimento (il decreto che dispone il giudizio) è considerato “abnorme” sotto il profilo strutturale. Ciò significa che è stato emesso esercitando un potere non riconosciuto dalla legge in quelle specifiche forme, e quindi può essere annullato con ricorso per cassazione.

Perché il contraddittorio con il pubblico ministero è diventato un passaggio obbligatorio per la riqualificazione giuridica?
Perché il legislatore ha voluto garantire, sin dalla fase preliminare, la corretta instaurazione del giudizio e il pieno diritto di difesa. Questo dialogo preventivo serve a “stabilizzare” l’imputazione, evitando modifiche a sorpresa e assicurando che il processo si svolga su un oggetto (in fatto e in diritto) correttamente definito tra le parti.

Testo del provvedimento

Sentenza di Cassazione Penale Sez. 6 Num. 33679 Anno 2025

Penale Sent. Sez. 6 Num. 33679 Anno 2025

Presidente: NOME COGNOME

REPUBBLICA ITALIANA Relatore: COGNOME NOME

In nome del Popolo italiano

Data Udienza: 23/09/2025

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SESTA SEZIONE PENALE

Composta da

NOME NOME

– Presidente –

Sent.n.sez.1249/2025

NOME COGNOME

CC – 23/09/2025

R.G.N. NUMERO_DOCUMENTO

NOME COGNOME

– Relatore –

ha pronunciato la seguente

SENTENZA

sul ricorso proposto dal

AVV_NOTAIO della Repubblica presso il Tribunale di Reggio Calabria nel procedimento nei confronti di COGNOME NOME, nato a Melito di Porto Salvo il DATA_NASCITA;

avverso il decreto del 07/04/2025 emesso dal Giudice per l’udienza preliminare del Tribunale di Reggio Calabria;

visti gli atti, il provvedimento impugnato e il ricorso; udita la relazione svolta dal consigliere NOME COGNOME; lette le conclusioni del Pubblico Ministero, in persona del AVV_NOTAIO AVV_NOTAIO NOME COGNOME, che ha chiesto di rigettare il ricorso.

RITENUTO IN FATTO

1. Il AVV_NOTAIO della Repubblica presso il Tribunale di Reggio Calabria ha impugnato e ha chiesto l’annullamento del decreto che dispone il giudizio emesso in data 7 aprile 2025 dal Giudice dell’udienza preliminare del Tribunale di Reggio Calabria nei confronti di NOME COGNOME, imputato dei delitti di cui agli artt. 99, 81, secondo comma, 390 cod. pen., commessi in Bianco, San Luca e Rose tra il gennaio 2018 e il 14 febbraio 2019.

Il Pubblico Ministero ricorrente ha dedotto che tale atto sarebbe abnorme, in quanto il Giudice dell’udienza preliminare ha escluso l’aggravante di cui all’art. 416bis .1 cod. pen., contestata nella richiesta di rinvio a giudizio, senza previamente attivare l’interlocuzione con il Pubblico Ministero, espressamente prevista dall’art. 423, comma 1bis cod. proc. pen.

Il Giudice, invece, avrebbe dovuto invitare il Pubblico Ministero a prendere posizione sulla corretta qualificazione giuridica e a modificare l’imputazione, senza limitarsi ad escludere l’aggravante all’atto della pronuncia del decreto che dispone il giudizio.

L’esclusione della predetta aggravante, peraltro, sarebbe stata operata senza alcuna motivazione, in quanto il Giudice dell’udienza preliminare non avrebbe indicato alcun argomento, in fatto e in diritto, a fondamento della propria scelta di parziale derubricazione del reato contestato.

Il Giudice dell’udienza preliminare, inoltre, avrebbe violato l’art. 51, comma 3bis , cod. proc. pen., in quanto, pur avendo escluso la predetta aggravante, ha ritenuto perdurante la propria competenza e ha disposto il rinvio a giudizio dell’imputato; il giudice, invece, esclusa la predetta aggravante, che fondava la c.d. competenza distrettuale, avrebbe dovuto declinare la propria competenza in favore del Tribunale di Locri, disponendo la trasmissione degli atti al AVV_NOTAIO della Repubblica presso questo Tribunale.
Peraltro, in seguito all’adozione dell’atto impugnato, si sarebbe creata una situazione di stallo processuale, in quanto attualmente non si comprenderebbe quale sia il Pubblico Ministero competente per la celebrazione del dibattimento nei confronti di NOME COGNOME.

Una volta esclusa la circostanza aggravante di cui all’art. 416bis .1 cod. pen., non vi sarebbe più la competenza del Pubblico Ministero distrettuale, non essendo il reato contestato connesso a quelli del catalogo di cui all’art. 51, comma 3bis , cod. proc. pen.

Parimenti il Pubblico Ministero circondariale non sarebbe competente a sostenere l’accusa in giudizio sulla base dell’atto di esercizio dell’azione penale posto in essere da altro ufficio di Procura.

Con la requisitoria e le conclusioni scritte depositate in data 8 settembre 2025, il AVV_NOTAIO, ha chiesto di dichiarare inammissibile il ricorso.

CONSIDERATO IN DIRITTO

Il ricorso deve essere accolto.

Il AVV_NOTAIO AVV_NOTAIO ricorrente ha censurato l’abnormità del decreto che dispone il giudizio impugnato, in quanto il Giudice dell’udienza preliminare ha escluso l’aggravante di cui all’art. 416bis .1 cod. pen., contestata nella richiesta di rinvio a giudizio, senza ricorrere all’interlocuzione con le parti espressamente prevista dall’art. 423, comma 1bis cod. proc. pen.

3. Il motivo è fondato.

3.1. Dall’esame diretto degli atti processuali (ammesso in sede di legittimità quando è censurata una violazione della legge processuale, ex plurimis : Sez. U, n. n. 42792 del 31/10/2001, Policastro, Rv. 229092) risulta che il giudice dell’udienza preliminare nel decreto dispositivo del giudizio ha escluso la circostanza aggravante di cui all’art. 416bis .1 cod. pen. e ha indicato nel Tribunale di Locri, e, dunque, non nel giudice distrettuale, il giudice competente per la celebrazione del dibattimento.

3.2. La disciplina originaria dell’udienza preliminare non contemplava il potere del giudice di attribuire al fatto contestato una diversa definizione giuridica, espressamente considerato, invece, dall’art. 521, comma 1, cod. proc. pen. con riguardo al dibattimento.

L’art. 423 cod. proc. pen., infatti, nella formulazione originaria, contemplava solo il potere del pubblico ministero di modificare l’imputazione nell’udienza preliminare.

Nel silenzio della legge, la giurisprudenza di legittimità ha, tuttavia, costantemente ritenuto che il giudice dell’udienza preliminare non può modificare il fatto oggetto dell’imputazione, ma può dare ad esso una diversa qualificazione giuridica (Sez. 6, n. 28481 del 17/04/2012, C., Rv. 25369501; Sez. 3, n. 1803 del 1/12/2010, dep. 2011, Alain, Rv. 249334 – 01; Sez. 6, n. 3503 del 11/11/1998, Manno, Rv. 212213-01; Sez. 2, n. 11144 del 11/11/1997, Aquino, Rv. 209426 – 01).

Il giudice dell’udienza preliminare ha, infatti, il potere di definire correttamente il fatto sul quale è chiamato a pronunciarsi giacché, in un ordinamento fondato sul principio di legalità, tale potere è connaturale allo stesso esercizio della giurisdizione, che non tollera limitazioni in ordine all’inquadramento giuridico dei fatti che le parti sottopongono al giudice (Sez. 6, n. 548 del 29/01/1996, P.M. in proc. Verde, Rv. 204383; cfr., anche Sez. U, n. 16 del 19/06/1996, COGNOME, in motivazione).
Questa linea interpretativa è stata, peraltro, accolta dalla Corte costituzionale che ha dichiarato manifestamente infondata la questione di legittimità costituzionale dell’art. 429 cod. proc. pen., sollevata in relazione all’art. 25, primo comma, e 101, secondo comma, Cost., nella parte in cui non consentirebbe al giudice dell’udienza preliminare di dare al fatto una definizione giuridica diversa da quella enunciata nell’imputazione e formulata con la richiesta di rinvio a giudizio (C. Cost., sent. n. 347 del 1991; C. Cost., sent. 372 del 1991).
Le Sezioni unite di questa Corte hanno, inoltre, rilevato che il potere del giudice dell’udienza preliminare di dare al fatto contestato una diversa qualificazione giuridica, riconducendo così la fattispecie concreta allo schema legale che le è proprio, trova fondamento nella valenza AVV_NOTAIO della regola contenuta nell’art. 521, comma 1, cod. proc. pen. e nella sua applicazione analogica (Sez. U, n. 5307 del 20/12/2007, dep. 01/02/2008, P.M. in proc. Battistella, Rv. 238239).
Secondo questa pronuncia, il principio di legalità, che fonda l’ordinamento e l’attività giurisdizionale, pretende la propria osservanza in ogni fase del processo, anche all’udienza preliminare, quale snodo di passaggio dalle indagini al giudizio, sicché è consentito e doveroso anche per il giudice che vi è preposto «accertare che fatto e schema legale coincidano e, dunque, modificare, se occorre, la qualificazione giuridica del fatto prospettata dal p.m. riconducendo, così, la fattispecie concreta, anche se a determinati limitati fini, nello schema legale che le è proprio».
Il giudice dell’udienza preliminare, dunque, anche in mancanza di specifica previsione e in base al principio AVV_NOTAIO enunciato dall’art. 521 cod. proc. pen., può modificare la qualificazione giuridica del fatto per il quale il pubblico ministero ha chiesto il rinvio a giudizio, disponendo la vocatio in ius innanzi al giudice competente in relazione al fatto così come diversamente qualificato ( ex plurimis : Sez. 3, n. 51424 del 18/09/2014, COGNOME, Rv. 261398 – 01; Sez. 6, n. 3658 del 16/11/1998, COGNOME, Rv. 212688).
Al giudice dell’udienza preliminare compete, pertanto, il potere di ridurre l’imputazione, derubricando il reato da consumato a tentato, da complesso a semplice, da aggravato a non aggravato, al fine di garantire l’esigenza, immanente

in ogni fase processuale, di assicurare la costante corrispondenza dell’imputazione alle emergenze processuali (v. Corte cost., sent. n. 88 del 1994; Cass., Sez. 6, n. 548 del 29/01/1996, Verde, Rv 204383); il giudice dell’udienza preliminare, all’esito dell’udienza, nell’esercizio del potere di cognizione attribuitogli dalla legge, può, dunque, escludere la sussistenza delle circostanze aggravanti eventualmente contestate e disporre il rinvio a giudizio per il reato semplice residuato (Sez. 6, n. 21840 del 24/05/2012, COGNOME, in motivazione).
Si è, inoltre, coerentemente affermato che non incorre in abnormità, sotto il duplice profilo strutturale e funzionale, né in eccesso di potere il decreto con cui il giudice per l’udienza preliminare dispone il giudizio modificando la qualificazione giuridica del fatto posta dal pubblico ministero nella propria richiesta, in quanto lo ius variandi in punto di diritto è potere tipico attribuito al giudice in ogni fase e grado del procedimento, il cui esercizio non incide sull’autonomo potere – riservato in via esclusiva al pubblico ministero – di modificare il fatto contestato e di procedere a nuova contestazione qualora esso risulti diverso da come è descritto nell’imputazione (Sez. 6, n. 28262 del 10/05/2017, COGNOME, Rv. 270521 – 01; conf. Sez.6, n. 3658 del 16/11/1998, COGNOME, Rv. 212688; Sez. 3, n. 51424 del 18/9/2014, COGNOME, Rv. 261398).
3.3. In questo assetto normativo, il potere del giudice dell’udienza preliminare di riqualificare il fatto contestato era, tuttavia, esercitato secondo modalità processuali differenti da quelle ritenute necessarie per il potere, parimenti non espressamente considerato dal codice di rito, di sindacare la genericità o l’indeterminatezza dell’imputazione.

Se, infatti, la riqualificazione poteva essere operata dal giudice dell’udienza preliminare nel decreto che dispone il giudizio, anche senza previa attivazione del contraddittorio, il sindacato sulla genericità dell’imputazione postulava la necessaria sollecitazione delle parti.

Le Sezioni unite di questa Corte, componendo un contrasto di giurisprudenza insorto sul punto, hanno, infatti, statuito che è abnorme e, quindi, ricorribile per cassazione, il provvedimento con cui il giudice dell’udienza preliminare disponga la restituzione degli atti al pubblico ministero per genericità o indeterminatezza dell’imputazione, senza avergli previamente richiesto di precisarla. È invece rituale il provvedimento con cui il medesimo giudice, dopo aver sollecitato il pubblico ministero nel corso dell’udienza preliminare ad integrare l’imputazione senza che quest’ultimo abbia adempiuto al dovere di provvedervi, determini la regressione del procedimento onde consentire il nuovo esercizio dell’azione penale in modo aderente alle effettive risultanze d’indagine (Sez. U., n. 5307 del 20/12/2007, dep. 2008, Battistella, Rv. 238239). Le Sezioni unite hanno, altresì, precisato che in
questo caso la restituzione degli atti è legittima in virtù dell’applicazione analogica dell’art. 521, comma secondo, cod. proc. pen.

3.4. Ritiene, tuttavia, il Collegio che questi consolidati principi di diritto non possano più essere riproposti, nei medesimi termini, dopo l’introduzione, nella disciplina dell’udienza preliminare, dell’art. 423, comma 1bis , cod. proc. pen., per effetto dall’art. 23, comma 1, lett. i), n. 2) del d.lgs. 10 ottobre 2022, n. 150.

Questa disposizione, che ha dato attuazione al criterio direttivo enunciato dall’art. 1, comma 9, lett. n) della legge delega 27 settembre 2021, n. 134, sancisce che «Se rileva che il fatto, le circostanze aggravanti e quelle che possono comportare l’applicazione di misure di sicurezza non sono indicati nell’imputazione in termini corrispondenti a quanto emerge dagli atti o che la definizione giuridica non è corretta, il giudice invita il pubblico ministero a operare le necessarie modificazioni. Se la difformità indicata permane, sentite le parti, il giudice dispone con ordinanza, anche d’ufficio, la restituzione degli atti al pubblico ministero».
Il legislatore della riforma ha, dunque, espressamente riconosciuto il potere del giudice dell’udienza preliminare di sindacare la genericità dell’imputazione e quello di riqualificare il fatto contestato, quando «la definizione giuridica non è corretta», e ha condizionato il loro esercizio al rispetto delle medesime modalità procedurali.

L’art. 423, comma 1bis , cod. proc. pen., ha, infatti, recepito nella trama sistematica del codice di rito il principio di diritto enunciato dalle Sezioni Unite nella sentenza Battistella con riferimento al sindacato del giudice dell’udienza sulla genericità dell’imputazione, estendendolo anche ai casi di riqualificazione dell’imputazione.

Nella Relazione illustrativa al d.lgs. 10 ottobre 2022, n. 150 si rileva che «ambedue gli interventi rispondono all’esigenza di celere definizione dei procedimenti, in quanto la completezza dell’imputazione e la sua correttezza (in punto di fatto e di diritto), per di più realizzata (salvo contrasti) senza retrocessione degli atti e nel contraddittorio con le parti, per un verso, consente il più rapido superamento dei casi problematici, per altro verso, facilita l’accesso ai riti alternativi, soprattutto se preclusi proprio dalla qualificazione giuridica o, in ogni caso, scoraggiati da fatti mal descritti o qualificazioni errate.
La soluzione adottata, oltre a impedire il verificarsi dell’evento anomalo per cui è solo con il decreto di rinvio a giudizio che emerge la qualificazione ritenuta dal giudice, consente altresì di svolgere il dibattimento su un oggetto (in fatto e in diritto) corretto, riducendo il rischio tanto di istruttorie inutili quanto di modifiche (ex art. 516 ss. c.p.p.) o retrocessioni (art. 521 c.p.p.) in corso di dibattimento o, addirittura, in esito ad esso».

L’art. 423, comma 1bis , cod. proc. pen. ha, dunque, introdotto il contradittorio preventivo quale condizione per l’esercizio da parte del giudice dell’udienza preliminare del sindacato sulla dimensione fattuale e giuridica dell’imputazione.

Queta disposizione ha, dunque, sancito anche nell’udienza preliminare il principio affermato della sentenza Drassich (Corte EDU, 11 dicembre 2007, Drassich c. Italia) e recepito dal costante orientamento della giurisprudenza di legittimità ( ex plurimis : Sez. 6, n. 11670 del 14/02/2025, D., Rv. 287796 – 01; Sez. 5, n. 41534 del 09/10/2024, G., Rv. 287231 – 01; Sez. 5, n. 27905 del 03/05/2021, Rv. 281817-03), secondo il quale il giudice può dare al fatto, nel rispetto del principio del giusto processo di cui dell’art. 6 della Convenzione EDU, una diversa e più grave qualificazione giuridica, a condizione che la stessa sia prevedibile e che l’imputato sia stato messo in condizione di far valere le proprie ragioni in merito alla nuova definizione giuridica della vicenda.
3.5. Nel mutato contesto normativo, occorre, dunque, verificare, in primo luogo, se, in seguito all’introduzione dell’art. 423, comma 1bis , cod. proc. pen., permanga o meno il potere del giudice dell’udienza preliminare di riqualificare il fatto contestato nel decreto che dispone il giudizio, anche in mancanza della previa sollecitazione del contraddittorio sul punto, o se la nuova disposizione contempli l’unica modalità legittima per il giudice di riqualificare il fatto contestato.

Ove si dovesse optare per le seconda opzione interpretativa, è, inoltre, necessario accertare se la riqualificazione operata nel decreto che dispone il giudizio, in violazione dell’art. 423, comma 1bis , cod. proc. pen., costituisca una mera irregolarità, una nullità o determini l’abnormità di questo atto.

Secondo il costante orientamento della giurisprudenza di legittimità, infatti, avverso il decreto che dispone il giudizio non è previsto alcun mezzo di impugnazione e, pertanto, per il principio della tassatività dei mezzi di impugnazione, esso non è suscettibile di autonomo gravame e ogni censura deve esser fatta valere nella successiva fase dibattimentale (Sez. 5. n. 29492 del 07/05/2018, COGNOME, Rv. 273329 – 01; Sez. 5, n. 30558 del 28/05/2008, COGNOME, Rv. 240429 – 01); per contro, il decreto che dispone il giudizio può dirsi immediatamente impugnabile quando presenti le caratteristiche dell’atto abnorme ( ex plurimis : Sez. 1, n. 5388 del 18/10/1996, COGNOME, Rv. 206083 – 01).
3.6. Una recente sentenza di questa Corte ha escluso la legittimità della qualificazione ex officio nel decreto che dispone il giudizio (Sez. 6, n. 19109 del 26/03/2024, P., Rv. 286475 – 02).

La sentenza, che il Collegio condivide, ha rilevato che la restituzione degli atti al pubblico ministero, prevista dall’art. 423, comma 1bis , cod. proc. pen. come rimedio alla permanente difformità fra l’imputazione formulata dalla pubblica

accusa e quella ritenuta dal giudice dell’udienza preliminare, prevale sulla possibilità per il medesimo giudice di riqualificare il fatto all’atto dell’emissione del decreto che dispone il giudizio, in quanto il legislatore, in tal modo, ha intesto garantire, sin da subito, la corretta instaurazione del giudizio e il pieno esplicarsi del diritto di difesa dell’imputato, anche in relazione all’accesso ai riti deflattivi.

La sentenza ha precisato che, «a seguito dell’introduzione di uno specifico rimedio processuale, volto ad evitare difformità tra l’imputazione (sia in relazione alla descrizione del fatto che alla qualificazione giuridica) indicata nella richiesta di rinvio a giudizio, rispetto a quella contenuta nel decreto di rinvio a giudizio, deve ritenersi che il nuovo istituto prevalga sulla soluzione giurisprudenziale in precedenza individuata. A tale conclusione si giunge anche valorizzando un ulteriore elemento e, cioè, quello concernente la necessità di garantire la corretta instaurazione del giudizio fin dall’udienza preliminare, con riguardo alla qualificazione del fatto corretta ritenuta dal giudice» (pag. 6 della sentenza).
Nel disegno del legislatore della riforma, dunque, il nuovo potere di controllo e di ‘stabilizzazione’ dell’imputazione previsto dall’art. 423, comma 1bis , cod. proc. pen. esclude il potere del giudice dell’udienza preliminare di riqualificare il fatto contestato con il decreto che dispone il giudizio.

Questa scelta del legislatore è, peraltro, stata resa esplicita dell’intervenuta abrogazione dell’art. 429, comma 2bis , cod. proc. pen.

Questa disposizione prevedeva che «e si procede per delitto punito con la pena dell’ergastolo e il giudice dà al fatto una definizione giuridica diversa da quella enunciata nell’imputazione, tale da rendere ammissibile il giudizio abbreviato, il decreto che dispone il giudizio contiene anche l’avviso che l’imputato può chiedere il giudizio abbreviato entro quindici giorni dalla lettura del provvedimento o dalla sua notificazione. Si applicano le disposizioni dell’art. 485».

Il legislatore della riforma ha abrogato questa disposizione non solo in quanto l’art. 438, comma 1bis , cod. proc. pen. non ammette più il giudizio abbreviato per i delitti puniti con la pena dell’ergastolo, ma anche in quanto la riqualificazione nell’udienza preliminare deve essere operata nelle forme esclusive delineate dall’art. 423, comma 1bis , cod. proc. pen.

Nella Relazione illustrativa al d.lgs. 10 ottobre 2022, n. 150 si rileva, infatti, che «l’abrogazione in parola consentirà, oltre tutto, di concentrare la celebrazione del rito abbreviato per tutti i reati per i quali è prevista l’udienza preliminare innanzi al GUP, poiché l’imputazione dovrà essere in ogni caso modificata in udienza preliminare dal pubblico ministero e non potrà essere disposta autonomamente dal giudice in sede di decreto di rinvio a giudizio».

3.7. Esclusa la legittimità della riqualificazione operata dal giudice dell’udienza preliminare nel decreto che dispone il giudizio, è, dunque, necessario qualificare questa violazione della legge processuale.

Alcune recenti pronunce hanno ritenuto abnorme l’ordinanza del giudice dell’udienza di comparizione predibattimentale che, ritenendo l’imputazione affetta da indeterminatezza, restituisca gli atti al pubblico ministero senza averlo previamente sollecitato, nel contraddittorio delle parti, ad integrare o a precisare la contestazione, in quanto determina, in violazione del principio costituzionale della ragionevole durata del processo, un’indebita regressione del procedimento idonea ad alterare l’ordinata sequenza logico-cronologica (Sez. 2, n. 6800 del 13/02/2025, COGNOME, Rv. 287576 – 01; Sez. 2, n. 30440 del 14/03/2024, COGNOME, Rv. 286744 – 01; Sez. 5, n. 36056 del 09/07/2024, COGNOME, Rv. 286933 – 01).
Pur essendo il contraddittorio sulla completezza e correttezza giuridica dell’imputazione previsto dall’art. 554bis , comma 5, cod. proc. pen. omologo a quella disciplinato dall’art. 423, comma 1bis , cod. proc. pen., tali pronunce hanno censurato provvedimenti di restituzione degli atti al pubblico ministero affetti da abnormità funzionale, che determinano un’indebita regressione del procedimento.

Nel caso di specie, ricorre, invece, un caso di abnormità strutturale per carenza di potere in concreto, in quanto il giudice dell’udienza preliminare che esclude un aggravante contestata senza previamente sollecitare il contraddittorio sul punto, ai sensi dell’art. 423, comma 1bis , cod. proc. pen., esercita un potere che, in quelle forme, non gli è riconosciuto dalla legge processuale.

Le Sezioni unite hanno, infatti, recentemente rilevato che «l’abnormità è qualificabile come strutturale, laddove il provvedimento del giudice si ponga al di fuori del sistema processuale, in quanto espressione dell’esercizio di un potere non attribuito dall’ordinamento processuale, dunque adottato in una situazione di ‘carenza di potere in astratto’; ovvero quando esso sia manifestazione di un potere riconosciuto dall’ordinamento, ma esercitato al di fuori dei casi consentiti, in un contesto processuale del tutto diverso da quella previsto dalla legge, per cui sia riconoscibile una ‘radicale deviazione del provvedimento dallo scopo del suo modello legale’, dunque una situazione di ‘carenza di potere in concreto; in entrambe le ipotesi, si tratta di provvedimento frutto di uno sviamento di potere, che integra gli estremi del vizio della abnormità se è causa di un pregiudizio altrimenti non sanabile in relazione ai diritti soggettivi o alle facoltà delle parti.
L’abnormità è qualificabile, invece, come funzionale, laddove il giudice abbia esercitato un potere riconosciutogli dall’ordinamento, ma il provvedimento emesso comporti una stasi del procedimento ovvero un’impossibilità di proseguirlo: fattispecie che si verifica non tanto perché il provvedimento abbia comportato un regresso del procedimento ad un grado o ad una fase precedente (regresso che

comporterebbe, di regola, la mera illegittimità del provvedimento, e, in assenza di espressa previsione legislativa, la non ricorribilità della relativa decisione), bensì unicamente quando esso imporrebbe al pubblico ministero il compimento di un atto nullo, come tale rilevabile nel corso del successivo procedimento; in altri termini, l’abnormità funzionale non sussiste laddove la decisione del giudice non comporti una irrimediabile stasi processuale, perché, indipendentemente dal fatto che vi sia stata o meno una indebita regressione del procedimento, le conseguenze del provvedimento ‘anomalo’ finiscono per diventare ‘innocue’, in quanto risolvibili per mezzo di successive ‘attività propulsive legittime’» (Sez. U, n. 42603 del 13/07/2023, COGNOME, Rv. 285213 – 02; Sez. U, n. 37502 del 28/04/2022, COGNOME, Rv. 283552 – 01; Sez. U, n. 20569 del 18/01/2018, COGNOME, Rv. 272715 01; Sez. U, n. 25957 del 26/03/2009, COGNOME, Rv. 243590 – 01)» (Sez. U, n. 10869 del 12/12/2024, dep. 2025, D., Rv. 287607-01).
3.8. Ritiene, dunque, il Collegio che, in seguito all’introduzione dell’art. 423, comma 1bis , cod. proc. pen., deve ritenersi abnorme, sotto il profilo strutturale, il decreto che dispone il giudizio che, senza la previa sollecitazione del contraddittorio, modifichi la qualificazione giuridica del fatto operata dal pubblico ministero nella propria richiesta, escludendo una circostanza aggravante.

Alla stregua di tali rilievi, deve essere annullato senza rinvio il decreto che dispone il giudizio impugnato, disponendo la trasmissione degli atti al Giudice dell’udienza preliminare del Tribunale di Reggio Calabria per l’ulteriore corso.

P.Q.M.

Annulla senza rinvio il decreto impugnato e dispone trasmettersi gli atti al Giudice dell’udienza preliminare del Tribunale di Reggio Calabria per l’ulteriore corso.

Così deciso il 23/09/2025. Il Consigliere estensore NOME COGNOME

Il Presidente NOME COGNOME

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

Desideri approfondire l'argomento ed avere una consulenza legale?

Prenota un appuntamento. La consultazione può avvenire in studio a Milano, Pesaro, Benevento, oppure in videoconferenza / conference call e si svolge in tre fasi.

Prima dell'appuntamento: analisi del caso prospettato. Si tratta della fase più delicata, perché dalla esatta comprensione del caso sottoposto dipendono il corretto inquadramento giuridico dello stesso, la ricerca del materiale e la soluzione finale.

Durante l’appuntamento: disponibilità all’ascolto e capacità a tenere distinti i dati essenziali del caso dalle componenti psicologiche ed emozionali.

Al termine dell’appuntamento: ti verranno forniti gli elementi di valutazione necessari e i suggerimenti opportuni al fine di porre in essere azioni consapevoli a seguito di un apprezzamento riflessivo di rischi e vantaggi. Il contenuto della prestazione di consulenza stragiudiziale comprende, difatti, il preciso dovere di informare compiutamente il cliente di ogni rischio di causa. A detto obbligo di informazione, si accompagnano specifici doveri di dissuasione e di sollecitazione.

Il costo della consulenza legale è di € 150,00.