Custodia cautelare: limiti e regole di impugnazione

La Corte di Cassazione ha affrontato il caso di un imputato che contestava il rigetto della revoca della custodia cautelare per decorrenza dei termini massimi. Il ricorrente sosteneva che il calcolo dei due terzi della pena dovesse basarsi sulla condanna effettiva e non sul massimo edittale previsto per il reato. La Suprema Corte ha stabilito che il ricorso per cassazione non è lo strumento idoneo per impugnare un diniego di revoca, disponendo la conversione dell’atto in appello cautelare presso il Tribunale del Riesame.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 1 aprile 2026 in Giurisprudenza Penale, Procedura Penale

Custodia cautelare: i limiti massimi e le regole di impugnazione

La gestione della custodia cautelare rappresenta uno dei temi più complessi del diritto penale, poiché richiede un equilibrio costante tra le esigenze cautelari dello Stato e il diritto inviolabile alla libertà personale. Una recente pronuncia della Corte di Cassazione ha chiarito importanti aspetti procedurali relativi a come e quando sia possibile contestare la durata delle misure restrittive.

Il caso: la durata della custodia cautelare

La vicenda trae origine dall’istanza di un imputato, attualmente agli arresti domiciliari, che chiedeva la dichiarazione di inefficacia della misura per il superamento dei termini massimi previsti dall’art. 304 del codice di procedura penale. Il nodo del contendere riguardava l’interpretazione del limite dei “due terzi del massimo della pena”.

Secondo la difesa, tale calcolo doveva essere parametrato sulla pena concretamente irrogata nella sentenza di primo grado, sensibilmente inferiore rispetto al massimo previsto in astratto dalla legge. Al contrario, i giudici di merito avevano ritenuto che il riferimento dovesse rimanere la pena edittale massima, portando a una durata della misura cautelare ritenuta sproporzionata dal ricorrente.

La distinzione tra pena edittale e pena irrogata

Il ricorrente ha sollevato dubbi di legittimità costituzionale, invocando il principio del favor libertatis e della proporzionalità. Se la pena inflitta è di circa cinque anni, un termine di custodia cautelare che superi i tredici anni appare, secondo la tesi difensiva, in palese contrasto con i precetti costituzionali. Tuttavia, prima di affrontare il merito della questione, la Cassazione ha dovuto valutare l’ammissibilità dello strumento giuridico utilizzato.

L’inammissibilità del ricorso diretto

La Suprema Corte ha ribadito un principio cardine del sistema delle impugnazioni: il provvedimento con cui il giudice respinge una richiesta di revoca o modifica di una misura cautelare non può essere impugnato direttamente in Cassazione (cosiddetto ricorso “per saltum”).

L’ordinamento prevede che il ricorso per cassazione sia esperibile direttamente solo contro le ordinanze “genetiche”, ovvero quelle che dispongono per la prima volta la restrizione della libertà. In tutti gli altri casi, come il diniego di scarcerazione per decorrenza termini, l’unico rimedio previsto è l’appello cautelare davanti al Tribunale del Riesame.

Le motivazioni

La decisione si fonda sulla corretta applicazione dell’art. 311 del codice di procedura penale. La Corte ha chiarito che la scelta del legislatore di limitare il ricorso diretto alle sole ordinanze impositive serve a garantire un doppio grado di giudizio di merito per tutte le altre vicende cautelari. Nel caso di specie, l’atto presentato dalla difesa, pur essendo stato denominato “ricorso per cassazione”, deve essere qualificato come appello. Pertanto, la Cassazione non ha annullato né confermato il calcolo dei termini, ma ha disposto la trasmissione degli atti al Tribunale del Riesame competente per territorio, affinché sia quest’ultimo a decidere nel merito della questione.

Le conclusioni

In conclusione, la sentenza sottolinea l’importanza di seguire rigorosamente le vie procedurali tracciate dal codice. La contestazione sulla durata della custodia cautelare e sul calcolo dei termini massimi deve necessariamente passare attraverso l’appello cautelare. Questa decisione garantisce che la questione della proporzionalità della misura rispetto alla pena irrogata venga analizzata in una sede di merito prima di un eventuale vaglio di legittimità, assicurando una tutela effettiva dei diritti dell’imputato nel rispetto delle procedure vigenti.

Si può ricorrere subito in Cassazione contro il no alla scarcerazione?
No, il ricorso diretto in Cassazione è ammesso solo contro l’ordinanza che dispone la misura per la prima volta. Per il diniego di revoca è necessario presentare appello cautelare.

Come si calcolano i termini massimi della custodia cautelare?
I termini dipendono dalla fase del processo e dalla gravità del reato. Spesso il calcolo si basa sulla pena massima prevista dalla legge per il reato contestato.

Cosa succede se si presenta il ricorso al giudice sbagliato?
La Corte di Cassazione può disporre la conversione del ricorso nell’atto corretto e trasmettere gli atti al tribunale competente per l’appello cautelare.

Testo del provvedimento

Ordinanza di Cassazione Penale Sez. 3 Num. 408 Anno 2023

Penale Ord. Sez. 3 Num. 408 Anno 2023

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: COGNOME NOME

Data Udienza: 15/12/2022

ORDINANZA

sul ricorso proposto da

COGNOME NOME, nato a Raffadali (Ag) il DATA_NASCITA

avverso l’ordinanza del 28/9/2022 della Corte di appello di Palermo; visti gli atti, il provvedimento impugnato ed il ricorso; sentita la relazione svolta dal consigliere NOME COGNOME;

lette le conclusioni del Pubblico Ministero, in persona del AVV_NOTAIO Procuratore generale NOME COGNOME, che ha chiesto il rigetto del ricorso;

lette le conclusioni del difensore del ricorrente, AVV_NOTAIO, che ha chiesto l’accoglimento del ricorso

RITENUTO IN FATTO E CONSIDERATO IN DIRITTO

Con ordinanza del 28/9/2022, la Corte di appello di Palermo rigettava l’istanza con la quale NOME COGNOME aveva chiesto dichiararsi cessata la misura cautelare degli arresti domiciliari per decorrenza dei termini di cui all’art. 304 comma 6, cod. proc. pen.

Propone ricorso per cassazione il COGNOME, a mezzo del proprio difensore, deducendo – con unica censura – la violazione o falsa applicazione degli artt. 303,

comma 1, lett. c), 304, comma 6, cod. proc. pen., 13, 24 Cost. La Corte di appello avrebbe interpretato l’art. 304, comma 6, cod. proc. pen., in tema di durata della custodia cautelare, nel senso che il termine di “due terzi del massimo della pena temporanea prevista per il reato contestato o ritenuto in sentenza” dovrebbe essere riferito alla pena edittale massima prevista in astratto, non a quella concretamente irrogata; questa lettura, pur sostenuta dalla giurisprudenza di legittimità, risulterebbe tuttavia in contrasto con gli artt. 13 e 24 Cost., in tema favor libertatis e di proporzionalità della misura cautelare rispetto alla sanzione applicata, nonché con gli artt. 275, comma 2 e 303, comma 1, lett. c), cod. proc. pen., che, diversamente, farebbero pacifico riferimento alla pena applicata. La lettura offerta dalla Corte di appello, dunque, sarebbe in contrasto con i precetti costituzionali richiamati, oltre che con i canoni di sistema, dovendosi altrimenti ritenere congruo – nel caso di specie – un termine massimo di oltre 13 anni a fronte di una pena irrogata (in primo grado, senza appello del pubblico ministero) pari a 5 anni e 4 mesi di reclusione (di cui 1 anno e 4 mesi di reclusione per una recidiva mai contestata). L’interpretazione offerta dall’ordinanza impugnata, del resto, non avrebbe mai ricevuto un espresso avallo della Corte costituzionale, che, anzi, avrebbe costantemente sostenuto la necessità che le misure coercitive siano contenute in termini proporzionati e che il sacrificio della libertà personale sia ridotto al minimo.
Il ricorso deve essere convertito in appello cautelare, con trasmissione degli atti al Tribunale del riesame di Palermo.

3.1. Occorre ribadire, infatti, il costante principio per cui, in tema di misure cautelari, il provvedimento con il quale il giudice per le indagini preliminari (o, i questo caso, la Corte di appello) respinge la richiesta di revoca o di modifica di una misura cautelare personale non è impugnabile “per saltum” mediante ricorso per cassazione, trattandosi di rimedio esperibile, ai sensi dell’art. 311 cod. proc. pen., unicamente contro le ordinanze genetiche che dispongono la restrizione della libertà (tra le ultime, Sez. 2, n. 24349 del 24/5/2022, NOME, Rv. 283178).

P.Q.M.

Qualificato il ricorso come appello, dispone trasmettersi gli atti al Tribunale del riesame di Palermo.

Così deciso in Roma, il 15 dicembre 2022

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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