Bancarotta impropria: quando si configura il reato

Un imprenditore, accusato di aver causato il fallimento di una società deviandone sistematicamente i contratti verso una nuova impresa, si è visto annullare la misura cautelare. La Cassazione ha chiarito che lo sviamento di future opportunità commerciali non costituisce bancarotta per distrazione di beni (che richiede beni già esistenti nel patrimonio), ma può integrare il reato di bancarotta impropria da operazioni dolose, se tali manovre causano il dissesto societario.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 10 settembre 2025 in Diritto Penale, Giurisprudenza Penale

Bancarotta Impropria: la Sottile Linea tra Sviamento di Clientela e Distrazione di Beni

La recente sentenza della Corte di Cassazione, Penale Sent. Sez. 5 Num. 2148 Anno 2025, offre un’analisi cruciale sulla distinzione tra bancarotta per distrazione e bancarotta impropria da operazioni dolose. Il caso esaminato riguarda una complessa operazione di svuotamento aziendale, dove i contratti e le opportunità commerciali di una società sono stati sistematicamente dirottati verso un’altra impresa, di nuova costituzione e riconducibile agli stessi soggetti. Questa pronuncia chiarisce un principio fondamentale: la sottrazione di una mera ‘aspettativa’ di lavoro non integra il reato di distrazione di beni, ma può configurare quello, altrettanto grave, di bancarotta impropria.

Il Caso: Svuotamento Sistematico di una Società

I fatti alla base della vicenda vedono una società, già in difficoltà e oggetto di un provvedimento giudiziario, subire un progressivo calo di fatturato. Parallelamente, un’altra impresa individuale, formalmente intestata a un prestanome ma di fatto gestita dagli stessi individui che controllavano la prima, inizia a ottenere commesse e lavori dalla medesima clientela. L’accusa ha ipotizzato che questa operazione fosse una strategia deliberata per ‘svuotare’ la società originaria, trasferendo di fatto il suo avviamento e i suoi flussi di lavoro alla nuova entità, al fine di sottrarre asset ai creditori e proseguire l’attività imprenditoriale sotto mentite spoglie. L’imprenditore, titolare formale della nuova ditta, era stato sottoposto alla misura cautelare degli arresti domiciliari per bancarotta fraudolenta, riciclaggio e bancarotta impropria.

La Distinzione Cruciale: Bancarotta Distrattiva vs Bancarotta Impropria

Il cuore della decisione della Cassazione risiede nella corretta qualificazione giuridica della condotta. Il ricorso dell’imputato sosteneva che non si potesse parlare di ‘distrazione’ di beni, poiché i ‘blocchi di lavori’ deviati non erano ancora entrati a far parte del patrimonio della società danneggiata. Si trattava, infatti, di future ed eventuali assegnazioni di contratti, basate su un rapporto commerciale consolidato ma non su diritti già acquisiti.

La Corte ha accolto questa tesi, specificando che il reato di bancarotta fraudolenta per distrazione (art. 216 Legge Fallimentare) presuppone l’esistenza di un bene o di un diritto già presente nel patrimonio dell’imprenditore. Distrarre un’aspettativa, per quanto concreta, non equivale a distrarre un bene.

Tuttavia, ciò non rende la condotta lecita. La Cassazione ha riqualificato i fatti nell’alveo della bancarotta impropria da operazioni dolose (art. 223, n. 2 Legge Fallimentare). Questo reato si configura quando gli amministratori (o gestori di fatto) compiono una serie di atti che, pur essendo singolarmente non illeciti, nel loro complesso costituiscono un’operazione dolosa finalizzata a danneggiare la società e i suoi creditori, causandone il dissesto. Lo sviamento sistematico della clientela e dei contratti rientra perfettamente in questa categoria: è un’operazione che erode progressivamente la capacità di profitto dell’azienda, portandola al fallimento.

Le Motivazioni della Cassazione

La Corte ha annullato l’ordinanza cautelare con rinvio, evidenziando l’illogicità della motivazione del tribunale di merito. Quest’ultimo aveva erroneamente confuso le due fattispecie di reato, contestando una condotta distrattiva ‘di fatto’ su beni (i lavori futuri) che non erano giuridicamente parte del patrimonio societario.

Secondo la Suprema Corte, la valutazione corretta non deve concentrarsi sulla singola mancata assegnazione di un contratto, ma sulla pluralità di atti coordinati che, nel loro insieme, rivelano l’intento fraudolento di impoverire una società a vantaggio di un’altra. Questa pluralità di atti, sebbene priva di valenza ‘distrattiva’ in senso tecnico, si sostanzia in un abuso delle funzioni gestorie e in una violazione dei doveri di correttezza, causando un pregiudizio patrimoniale che porta al fallimento. La Corte ha quindi stabilito che, mentre lo svuotamento del patrimonio integrava il danno per i creditori della società originaria (bancarotta distrattiva), l’operazione dolosa che ha causato il dissesto della seconda società integrava il reato di bancarotta impropria.

Le Conclusioni

La sentenza stabilisce un principio di diritto di notevole importanza pratica. Distingue nettamente tra la sottrazione di un bene esistente e la deviazione di opportunità future. Se la prima costituisce bancarotta per distrazione, la seconda, se attuata con una strategia complessiva e dolosa che porta al dissesto, configura il reato di bancarotta impropria. Questa decisione impone ai giudici di merito un’analisi più rigorosa e sistematica delle operazioni societarie che precedono un fallimento, guardando non solo ai singoli atti di disposizione patrimoniale, ma anche a quelle condotte complesse che, pur senza toccare beni già acquisiti, ne impediscono l’acquisizione futura, minando alla base la salute economico-finanziaria dell’impresa. Per gli operatori del diritto, è un monito a qualificare con precisione le condotte, poiché una errata imputazione può portare, come in questo caso, all’annullamento dei provvedimenti.

Sviare futuri contratti da un’azienda verso un’altra costituisce reato di bancarotta distrattiva?
No. Secondo la sentenza, la bancarotta distrattiva richiede la sottrazione di beni o diritti già presenti nel patrimonio dell’impresa. La deviazione di mere aspettative o di future opportunità contrattuali non rientra in questa fattispecie, in quanto non riguarda un bene di cui l’imprenditore avesse già la disponibilità.

In che cosa si differenzia la bancarotta impropria da operazioni dolose dalla bancarotta distrattiva?
La bancarotta distrattiva consiste nel distacco di un bene specifico dal patrimonio dell’impresa fallita. La bancarotta impropria da operazioni dolose, invece, è integrata da una condotta più complessa, spesso una pluralità di atti (anche legittimi se considerati singolarmente), che nel loro insieme costituiscono un’operazione dannosa e fraudolenta che causa il fallimento della società.

È possibile che lo sviamento di clientela configuri un reato di bancarotta?
Sì, ma non come bancarotta distrattiva. La sentenza chiarisce che una condotta di ‘sviamento’ della clientela e delle assegnazioni di lavori, se attuata in modo sistematico e consapevole per impoverire un’azienda e causarne il dissesto, può configurare il reato di bancarotta impropria da operazioni dolose, ai sensi dell’art. 223, n. 2, della Legge Fallimentare.

Testo del provvedimento

Sentenza di Cassazione Penale Sez. 5 Num. 2148 Anno 2025

Penale Sent. Sez. 5 Num. 2148 Anno 2025

Presidente: COGNOME

Relatore: COGNOME NOME

Data Udienza: 27/11/2024

SENTENZA

sul ricorso proposto da NOME NOME nato a Catania il 25 settembre 1986;

avverso l’ordinanza del 25 luglio 2024 del Tribunale di Catania;

visti gli atti, il provvedimento impugnato e il ricorso; udita la relazione svolta dal consigliere NOME COGNOME udito il Pubblico Ministero, in persona del Sostituto Procuratore generale, NOME COGNOME che ha concluso per il rigetto del ricorso; udito l’avv. NOME COGNOME nell’interesse del ricorrente, che insiste per l’accoglimento del ricorso.

RITENUTO IN FATTO

Con ordinanza del 25 luglio 2024, emessa dal giudice per le indagini preliminari del Tribunale di Catania (ed integralmente confermata dal Tribunale distrettuale), NOME COGNOME è stato sottoposto alla misura cautelare degli arresti domiciliari in quanto gravemente indiziato dei delitti di bancarotta

fraudolenta patrimoniale post fallimentare (capo A), riciclaggio (capo B.1) e bancarotta impropria da operazioni dolose (capo C), commessi nella qualità di legale rappresentante della ditta individuale RAGIONE_SOCIALE , di fatto gestita da NOME COGNOME COGNOME unitamente a NOME e NOME COGNOME.

In particolare, secondo la prospettazione accusatoria, il Messina, unitamente agli COGNOME, nelle loro già evidenziate qualità di gestori di fatto della Tele.net e già concorrenti nella bancarotta relativa al fallimento RAGIONE_SOCIALE (per aver distratto il contratto di subappalto stipulato con la RAGIONE_SOCIALE.aRAGIONE_SOCIALE, i rappor commerciali intrattenuti con la RAGIONE_SOCIALE e il complesso delle attività produttive, trasferendole di fatto senza alcun corrispettivo alla RAGIONE_SOCIALE) e dopo l’intervenuto sequestro di quest’ultima e la dichiarazione giudiziale di inefficacia del contratto di cessione di ramo d’azienda stipulato dalla RAGIONE_SOCIALE in favore della RAGIONE_SOCIALE, sarebbero stati artefici, insieme ad NOME COGNOME (formale titolare della ditta individuale RAGIONE_SOCIALE di COGNOME NOME NOME), a NOME COGNOME (socio unico e amministratore della RAGIONE_SOCIALE) e ad alcuni dipendenti della RAGIONE_SOCIALE (NOME COGNOME, NOME COGNOME e NOME COGNOME) e della RAGIONE_SOCIALE (NOME COGNOME e NOME COGNOME), della distrazione dei ricavi e dei redditi spettanti alla COGNOME (già dichiarata fallita); condotta realizzata attraverso fraudolenta spoliazione del patrimonio sociale della RAGIONE_SOCIALE (anch’essa successivamente dichiarata fallita) e con essa, indirettamente, di quello della COGNOME, della quale la RAGIONE_SOCIALE era il principale asset della massa fallimentare, distraendo di fatto i lavori in subappalto concessi a quest’ultima dalla RAGIONE_SOCIALE, concorrendo, così, nella causazione del dissesto della RAGIONE_SOCIALE con conseguenti ripercussioni sull’attivo fallimentare della RAGIONE_SOCIALE. Condotte, tutte, finalizzate all’agevolazione del clan mafioso “COGNOME-Puntina”. Corte di Cassazione – copia non ufficiale
All’interno di questo complessivo quadro probatorio, l’COGNOME (privo di competenze imprenditoriali), accettando di divenire formale intestatario della ditta individuale di fatto gestita da Messina e dagli Zingale, sarebbe stato pienamente consapevole di contribuire a cagionare il dissesto della Catania Impianti, occultando i proventi degli originari delitti di bancarotta inerenti alla COGNOME impedendone la ricostruzione e il recupero e, così, partecipando al depauperamento della COGNOME, della quale la RAGIONE_SOCIALE era il principale asset patrimoniale.
Propone ricorso per cassazione l’opponente articolando cinque motivi d’impugnazione.

2.1. Il primo deduce violazione degli artt. 223, 216 e 219 I. fall., nonché degli artt. 648-bis e 416-bis.1 cod. pen., quanto alla sussistenza, in relazione ai

reati contestati, dei gravi indizi di colpevolezza richiesti dall’art. 273 cod. pro pen., nella parte in cui, sostiene la difesa, il Tribunale avrebbe ritenuto suscettibil di distrazione “blocchi di lavori” (esecutivi di pregressi contratti stipulati con RAGIONE_SOCIALE) non ancora assegnati dalla committente alla Catania RAGIONE_SOCIALE e quindi mai entrati nel patrimonio della società; peraltro ipotizzando la consumazione del reato senza la (necessaria) cooperazione dell’amministratore giudiziario ed omettendo del tutto l’indicazione del contributo causale offerto dal ricorrente nella consumazione del reato di riciclaggio.
2.2. Il secondo motivo deduce violazione degli artt. 322, 329 e 326 del codice della crisi e connesso vizio di motivazione, nella parte in cui le condotte di reato contestate a titolo di bancarotta impropria coinciderebbero, sostanzialmente, con quelle oggetto dell’imputazione a titolo di bancarotta distrattiva.

2.3. Il terzo motivo attiene all’aggravante di cui all’art. 416-bis.1 cod. pen. e deduce, sotto i profili della violazione di legge e del connesso vizio di motivazione, la mancanza di specifici elementi probatori dai quali dedurre la sussistenza degli elementi costitutivi della fattispecie aggravata.

2.4. Il quarto deduce, sotto il profilo dell’inosservanza di norma processuale, l’inutilizzabilità delle dichiarazioni rese dal collaboratore di giustizi (NOME COGNOME, perché rese oltre i centottanta giorni dall’inizio della collaborazione, relativi a fatti differenti rispetto a quelli oggetto delle iniz dichiarazioni e, comunque, radicalmente inattendibili (circostanza, peraltro, certificata in plurime decisioni giudiziali), in quanto dettate dal profondo astio nutrito nei confronti dei suoi familiari in ragione della relazione intrapresa con l’attuale compagna.
2.5. Il quinto, in ultimo attiene alla sussistenza delle esigenze cautelari, ritenute nonostante il lungo lasso di tempo intercorso tra le condotte contestate e la concreta applicazione della misura, pur in difetto della necessaria valutazione della permanenza della situazione di fatto che ha reso possibile, in ipotesi, la commissione dei delitti contestati.

CONSIDERATO IN DIRITTO

Il ricorso è fondato, nei limiti di quanto di seguito esposto.

La corretta comprensione delle censure sollevate dal ricorrente presuppone una sintetica ricostruzione degli elementi fattuali sui quali si fonda la prospettazione accusatoria.

Il procedimento, per come evidenziato nell’ordinanza impugnata, trae origine dalla segnalazione trasmessa dall’amministratore giudiziario della Catania Impianti, che evidenziava il progressivo calo di fatturato della società,

determinato, secondo la prospettazione offerta, dalla ipotizzata sottrazione, da parte della committente RAGIONE_SOCIALE, degli interventi connessi ai contratti stipulat dalla RAGIONE_SOCIALE a vantaggio di altre imprese (la ditta individuale RAGIONE_SOCIALE e la RAGIONE_SOCIALE) comunque riconducibili ad NOME e NOME COGNOME e ad NOME COGNOME (già imputati per i reati di bancarotta fraudolenta patrimoniale e documentale della RAGIONE_SOCIALE).

Si evidenziava, a sostegno della prospettazione offerta, che la ditta individuale RAGIONE_SOCIALE, in particolare: a) era stata costituita il 5 novembre 2020, appena tre mesi dopo il sequestro della RAGIONE_SOCIALE; b) nei sei mesi successivi aveva conseguito ricavi provenienti soltanto da cinque commesse affidatele dalla RAGIONE_SOCIALE; c) tanto la sede di esercizio quanto la sede legale della stessa erano in realtà private abitazioni; d) non disponeva di depositi per i mezzi commerciali o per le attrezzature ed aveva alle proprie dipendenze solo tre lavoratori, peraltro in passato già dipendenti della Catania RAGIONE_SOCIALE
Ebbene, dal mese di marzo 2021, nonostante non avesse i requisiti necessari per l’assegnazione dei lavori, aveva iniziato ad avere rapporti diretti con la RAGIONE_SOCIALE, acquisendo commesse per un totale imponibile pari ad euro 590.518,65 per l’anno 2021 ed euro 971.899,43 per l’anno 2022. Da ciò l’ipotesi che la scelta di far confluire all’interno della neocostituita ditta individuale gli asset prima facen capo alla RAGIONE_SOCIALE fosse, in realtà, frutto di una strategia, avallata e supportata dal management della RAGIONE_SOCIALE, finalizzata allo svuotamento della società sequestrata e alla prosecuzione, da parte dello Zingale e del Messina dell’attività imprenditoriale. Il tutto secondo uno schema consolidato, già utilizzato in precedenza ai danni della Dosian, attraverso la cessione di ramo d’azienda in favore della RAGIONE_SOCIALE (poi dichiarata inefficace, in accoglimento dell’azione revocatoria proposta dalla curatela).
L’esattezza dell’ipotesi investigativa trovava conferma nelle dichiarazioni rese dal collaboratore di giustizia, NOME COGNOMEche riferiva di almeno una riunione a settimana con NOME COGNOME, dirigente della Sielte), negli esiti dell’attività di intercettazione e nelle ulteriori acquisizioni documentali relative subappalti affidati.

In questo contesto, la contestazione della circostanza aggravante (art. 416bis.1 cod. pen.) trovava fondamento, secondo le argomentazioni offerte dal Tribunale, nelle dichiarazioni del collaboratore di giustizia NOME COGNOME, soggetto apicale del clan COGNOME, per anni deputato ad intrattenere in prima persona, quale portavoce del clan, stretti rapporti d’affari con dipendenti e dirigenti della Sielte. Il collaboratore non soltanto chiariva la genesi delle società ocinvolte nell’indagine, la loro piena riconducibilità agli interessi dell’associazione e l connessa attività di riciclaggio del denaro di provenienza illecita del clan, ma
spiegava con estrema precisione l’origine e l’evoluzione dei rapporti tra la Sielte ed il clan, improntati ad una logica di reciproca convenienza: la società assumeva fittiziamente tra i propri dipendenti membri del clan mafioso (erogando loro stipendi e somme aggiuntive, oltre a pagare un tributo periodico all’associazione) e, in cambio, riceveva la “protezione” dell’associazione e la connessa risoluzione di questioni economiche.

Secondo il Tribunale, le dichiarazioni rese dal collaboratore erano caratterizzate da immediatezza, genuinità, reiterazione nel tempo e frutto di esperienza diretta, rimanendo irrilevante tanto la valutazione di inattendibilità resa dalla Corte di Appello (in quanto riferita a fatti inerenti ad un soggett appartenente ad un clan diverso da quello del Messina, COGNOME NOME, del clan COGNOME), quanto i paventati motivi di astio verso tutti i componenti della famiglia COGNOME derivanti della mancata accettazione della sua nuova relazione sentimentale (mera scaturigine del percorso di collaborazione dello stesso).
Ciò premesso, la valutazione delle censure prospettate dalla difesa presuppone l’indicazione di alcune coordinate ermeneutiche preliminari.

In primo luogo, va ribadito che le diverse condotte nelle quali si sviluppa la bancarotta fraudolenta patrimoniale sono (quanto meno quelle di dissimulazione occultamento, distrazione e dissipazione) diverse modalità di aggressione dello stesso bene giuridico, rappresentato dall’interesse dei creditori alla conservazione della consistenza patrimoniale dell’imprenditore, destinata, dall’art. 2740 cod. civ., a garanzia dei debiti contratti; singole modalità di esecuzione alternative e fungibili di un solo reato (Sez. 5, n. 30442 del 22/06/2006, Preziosa), strutturato intorno al distacco di un bene dal patrimonio dell’imprenditore poi fallito (con conseguente depauperamento patrimoniale in danno dei creditori); evento in cui si concretizza l’elemento oggettivo del reato di bancarotta fraudolenta patrimoniale, che può realizzarsi in qualunque forma e con qualunque modalità, non avendo incidenza su di esso la natura dell’atto negoziale utilizzato, né la possibilità di recupero del bene attraverso l’esperimento delle azioni apprestate in favore della curatela (Sez. 5, n. 4739 del 23/03/1999, Rv. 213120). Ciò che qualifica la condotta sanzionata dall’art. 216, comma 1, n. 1, I. fall., in tutte le su alternative manifestazioni, è solo il risultato ultimo, la lesione dell’interesse de creditori alla conservazione dell’integrità patrimoniale conseguente ad un atto di disposizione che abbia determinato una diminuzione economicamente apprezzabile del compendio attivo della società fallita.
Tutto ciò impone, però che la diminuzione della garanzia sia stata effettiva: la bancarotta patrimoniale distrattiva sanziona il vulnus reale che l’atto determina all’integrità del patrimonio destinato (ai sensi dell’art. 2740 cod. civ.) a garanzia dei creditori. E, quindi, l’accertamento, non condizionato da alcuna presunzione,

della previa disponibilità in capo all’imprenditore fallito dei beni mancanti (Sez. 5, n. 22787 del 12/05/2010, COGNOME, Rv. 247520; conf. Sez. 5, n. 40726 del 06/11/2006, COGNOME, Rv. 235767).

Ebbene, il Tribunale ha dato atto: a) del progressivo calo di fatturato della RAGIONE_SOCIALE e del parallelo aumento del fatturato di altre società ed imprese (la ditta individuale RAGIONE_SOCIALE e la RAGIONE_SOCIALE) comunque riconducibili ad NOME e NOME COGNOME e NOME COGNOME; b) delle anomalie connesse all’attribuzione dei lavori alle predette società; c) delle dichiarazioni rese da collaboratore di giustizia, NOME COGNOMEche riferiva dell’interessamento del clan COGNOME verso attività imprenditoriali lecite verso le quali far confluire i prove delle attività delittuose e dei rapporti con la Sielte strutturati in termin reciproca convenienza: la società non si limitava all’assegnazione dei lavori alle società riconducibili all’associazione, ma assumeva fittiziamente tra i propri dipendenti membri del clan mafioso, erogando loro stipendi e somme aggiuntive oltre ad un tributo periodico all’associazione stessa, ricevendo in cambio la protezione attraverso la risoluzione con il metodo mafioso di questioni economiche nel suo interesse); d) degli esiti dell’attività di intercettazione (dalle qu emergeva: il concreto svolgimento di fatto delle funzioni gestorie da parte degli Zingale e del Messina e il connesso ruolo – di mero prestanome – svolto dall’COGNOME; l’attribuzione alla Telenet e alla A.F. Impianti di lavori “della RAGIONE_SOCIALE“; i tentativi di tenero all’oscuro l’amministratore giudiziario di ta complessiva e sistematica attività di svuotamento). E in forza di ciò, ha ritenuto sussistente (nei limiti della gravità indiziaria) uno sviamento degli interventi connessi ai contratti stipulati dalla RAGIONE_SOCIALE a vantaggio di altre società ed imprese (la ditta individuale RAGIONE_SOCIALE e la RAGIONE_SOCIALE) comunque riconducibili ad NOME e NOME COGNOME e NOME. Corte di Cassazione – copia non ufficiale
Tanto, però, non può ritenersi attività distrattiva. L’assegnazione dei singoli lavori alle ditte subappaltatrici, infatti, per come emerge dalla stessa ordinanza applicativa, pur essendo rimessa ad un criterio di ripartizione tendenzialmente costante, è frutto di una scelta discrezionale degli operatori dell’area commerciale e, quindi, nella prospettiva dell’impresa subappaltatrice, una mera aspettativa solo teoricamente ipotizzabile (cfr., per una fattispecie sostanzialmente sovrapponibile, Sez. 5, n. 26542 dei 19/03/2014, Riva, Rv. 260689).
È pur vero che la distrazione o l’occultamento di diritti derivanti da un rapporto contrattuale rientra nella previsione di cui all’art. 216 I. fall., ma ciò solo ove t diritti siano già presenti nel patrimonio dell’imprenditore fallito (Sez. 5, n. 12946 del 25/02/2020, Boi, Rv. 278887). Ipotizzare il contrario significherebbe ritenere suscettibile di distrazione la mera aspettativa che in futuro i clienti si rivolgan all’azienda in forza dei rapporti intrattenuti in passato con la stessa. Né può

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ritenersi che tali condotte si risolvano in una distrazione dell’avviamento commerciale dell’azienda, in sé (inteso come capacità di profitto di un’attività produttiva: Cass. civ. 2 agosto 1995, n. 8470, Rv. 493535) non suscettibile di distrazione se, contestualmente, non sia stata oggetto di disposizione anche l’azienda medesima o quanto meno i fattori aziendali in grado di generare l’avviamento (Sez. 5, n. 5357 del 30/11/2017, dep. 2018, COGNOME, Rv. 272108; Sez. 5, n. 26542 del 19/3/2014, Riva, Rv. 260689; Sez. 5, n. 9813 del 8/3/2006, COGNOME ed altri, Rv. 234242).
Ciò, però, non significa ritenere lecito una condotta di “sviamento” delle assegnazioni dei lavori. L’acquisizione di un vantaggio competitivo ingiusto (ottenuto svuotando consapevolmente l’organizzazione concorrente di sue specifiche possibilità operative), infatti, rappresenta pur sempre una condotta non conforme allo statuto di correttezza professionale fra imprenditori, che, pur non integrando gli estremi della bancarotta distrattiva (non avendo per oggetto poste attive già presenti nel patrimonio dell’imprenditore), potrà assumere i caratteri dell’illecito civile (ai sensi dell’art.2598 n.3 cod. civ.), se idoneo a danneggiar l’altrui azienda (Cass. civ., n. 94 del 04/01/2017), o penale, laddove qualificabile come atto di disposizione patrimoniale eventualmente rilevante ai fini della configurabilità del reato di cui all’art. 2634 cod. civ. (Sez. 5, n. 3817/13 del 11/12/2012, COGNOME, Rv. 254774) o secondo lo schema dell’art. 223, n. 2, I. fall., non quale bancarotta distrattiva, bensì in termini di bancarotta impropria da operazioni dolose (Sez. 5, n. 9813 del 08/03/2006, COGNOME, Rv. 234242; Sez. 5, n. 6992 del 08/04/1988, COGNOME, Rv. 178604).
Se, infatti, il reato di bancarotta fraudolenta per distrazione è strutturato intorno al distacco di un bene dal patrimonio dell’imprenditore poi fallito (con conseguente lesione dell’interesse dei creditori alla conservazione dell’integrità patrimoniale), il reato di cui al n. 2 dell’art. 223 I. fall. è integr una condotta attiva o omissiva, costituente inosservanza dei doveri imposti ai soggetti indicati dalla legge ed è strutturato intorno ad una modalità di pregiudizio patrimoniale discendente non da una singola condotta, ma da un fatto di maggiore complessità, integrato da una pluralità di atti funzionalmente coordinati nella loro complessiva ed unitaria causa concreta ed eziologicamente idonei alla causazione del fallimento (Sez. 5, n. 12945 del 25/02/2020, Rv. 279071; Sez. 5, n. 44103 del 27/06/2016, Rv. 268207). Non rileva, né è sempre immediatamente percepibile, il compimento di una singola azione dannosa, ma solo, appunto, una pluralità di atti (astrattamente legittimi nella loro dimensione individuale), tra lor funzionalmente concatenati. Ed è solo dalla valutazione sistematica di questi atti che è possibile cogliere la causa concreta dell’operazione posta in essere e, con essa, il pregiudizio subito dalla società: un’operazione che, concretizzandosi in un n,
abuso o in un’infedeltà nell’esercizio della carica ricoperta o in un atto intrinsecamente pericoloso per la salute economico-finanziaria della società, determini l’astratta prevedibilità della decozione (Sez. 5 n. n. 45672 del 1/10/2015, Rv. 265510; Sez. 5 n. 38728 del 3/04/2014, Rv. 262207).

Ed è proprio la valutazione complessiva delle plurime assegnazioni di singoli blocchi di lavori (in danno della Catania RAGIONE_SOCIALE ed in favore, per quel che rileva in questa sede, della TeleNet), valutate nella loro unitarietà funzionale e alla luce del fine ultimo perseguito (permettere al Messina e agli COGNOME di proseguire l’attività imprenditoriale sottraendo le commesse alla Catania RAGIONE_SOCIALE) che dà conto della (ipotizzata) configurabilità del reato: una pluralità di atti che, seppur privi di autonoma valenza distrattiva (per le ragioni evidenziate in precedenza), si sostanziano comunque in un abuso o in una infedeltà delle funzioni o nella violazione dei doveri connessi all’esercizio della funzione gestoria (perché diretti a sottrarre l’assegnazione delle commesse alla Catania Impianti), potenzialmente idoneo, attraverso il suo progressivo svuotamento, a causare il dissesto della società, con conseguente pregiudizio dei soci, dei creditori e di tutti i terzi coinvolt nell’attività imprenditoriale e, fra questi, anche la curatella della COGNOME, dell quale la Catania RAGIONE_SOCIALE era il principale asset.
E che la Catania Impianti sia il principale asset del fallimento COGNOME discende, quale diretta conseguenza, dall’esito vittorioso dell’azione revocatoria intentata dalla curatela; azione che, pur non travolgendo l’atto di disposizione posto in essere dal debitore, ne determina l’inefficacia nei confronti del creditore che l’abbia esperita, consentendo allo stesso di esercitare sul bene oggetto dell’atto l’azione esecutiva per la realizzazione del credito (Cass. civ. n. 7127 del 25/05/2001, Rv. 546989): il bene non torna nel patrimonio del debitore, ma resta soggetto all’aggressione del (solo) creditore istante nella misura necessaria a soddisfare le sue ragioni (Cass. civ. n. 1804 del 18/02/2000, Rv. 533999). Quindi, seppure in conseguenza dell’esito vittorioso dell’azione revocatoria il ramo d’azienda (fraudolentemente ceduto dalla COGNOME alla RAGIONE_SOCIALE) non è rientrato nel patrimonio della società fallita (la COGNOME), il curatore ha comunque acquisito la legittimazione ad agire esecutivamente su di esso per la soddisfazione dei creditori ammessi al passivo fallimentare. Ed in questi termini la fraudolenta spoliazione del patrimonio sociale della Catania RAGIONE_SOCIALE (oggetto diretto dell’azione revocatoria) ha generato una diminuzione dell’attivo fallimentare della società fallita
In ciò la configurabilità del reato di bancarotta impropria (in relazione al fallimento della Catania Impianti) e del reato di bancarotta distrattiva (in relazione al fallimento Dosian). Due reati che ben possono concorrere tra loro in quanto riferite a procedure fallimentari diverse e fondate su condotte radicalmente

differenti: lo sviamento della clientela integra l’operazione dolosa causativa del dissesto della Catania Impianti; mentre lo svuotamento del patrimonio societario di quest’ultima (conseguente alla predetta operazione dolosa) rappresenta il risultato distrattivo conseguito ai danni della COGNOME, della quale la prima era un asset patrimoniale.

Condotte rispetto alle quali diviene assolutamente irrilevante la partecipazione dell’amministratore giudiziario, in quanto poste in essere dall’esterno, non già attraverso la sottrazione di beni esistenti nel patrimonio sociale (condotta per la quale sarebbe stato, logicamente, necessaria la partecipazione di colui che di tali beni aveva la disponibilità), ma attraverso una condotta fraudolenta che di tali beni impediva l’acquisizione e, quindi, mediante il compimento di atti che non necessitano di alcuna cooperazione degli organi della società.
Condotte che, parallelamente, ben possono, in astratto, integrare gli estremi del riciclaggio ove non vi sia stata compartecipazione nel fatto distrattivo (cosicché la condotta del soggetto che riceve somme di denaro provenienti dalla società poi fallita, con la consapevolezza dello stato di dissesto finanziario della stessa ed in mancanza di titolo giustificativo, non può essere qualificata riciclaggio ma concorso dell’extraneus nel reato di cui all’art. 216 legge fall.: Sez. 5, n. 2298 del 21/11/2017, dep. 2018, Lisa, Rv. 272089) o dell’autoriciclaggio, quale lecita vestizione delle somme, dei beni e delle altre utilità provenienti dalla commissione del delitto presupposto (nella parte in cui alla condotta distrattiva di somme di denaro abbia fatto sèguito un’autonoma attività dissimulatoria di reimpiego in attività economiche e finanziarie di tali somme).
Ciò considerato, però, tanto dall’articolato capo d’imputazione, quanto dall’ordinanza impugnata non solo emerge una profonda commistione tra le due procedure fallimentari (non comprendendosi, nelle singole fattispecie, a quale procedura la condotta si riferisca), ma si continua a contestare e a ritenere una condotta distrattiva “di fatto” avente per oggetto “lavori in subappalto concessi dalla RAGIONE_SOCIALE alla RAGIONE_SOCIALE” e, quindi, riferendo la distrazione a cespiti estranei al patrimonio della società, dando atto, così, di un’insanabile illogicità della motivazione.
L’ordinanza impugnata, quindi, deve essere annullata, con rinvio per nuovo giudizio al Tribunale di Catania, che si atterrà ai principi di diritto in precedenza richiamati.

L’accoglimento del primo motivo di ricorso assorbe, in sé, le altre censure.

P.Q.M.

Annulla l’ordinanza impugnata e rinvia per nuovo giudizio al Tribunale di Catania.

Così deciso il 27 novembre 2024

Il Consigliere estensore

Il Presidente

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