Amministratore di fatto: la responsabilità penale

La Corte di Cassazione si è pronunciata sul caso di un amministratore di fatto condannato per bancarotta fraudolenta documentale e distrattiva. La Corte ha confermato la condanna per la mancata tenuta delle scritture contabili e la qualifica di amministratore di fatto, ma ha annullato la sentenza riguardo alla distrazione di una somma esigua di denaro. È stato stabilito che, per configurare il reato di bancarotta distrattiva, non è sufficiente la mancata giustificazione della destinazione di una somma, ma è necessario dimostrare che tale condotta abbia creato un pericolo concreto per gli interessi dei creditori, valutazione che la Corte d’Appello non aveva adeguatamente motivato.

A cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO - Avvocato

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Pubblicato il 21 gennaio 2026 in Diritto Penale, Giurisprudenza Penale

Amministratore di Fatto: Quando Scatta la Responsabilità Penale?

La figura dell’amministratore di fatto è da tempo al centro del dibattito giuridico, specialmente in materia di reati fallimentari. Una recente sentenza della Corte di Cassazione ha offerto importanti chiarimenti sui confini della responsabilità penale di chi gestisce un’impresa senza averne la carica formale. Il caso analizzato riguarda una condanna per bancarotta fraudolenta, dove la Corte ha distinto nettamente tra la responsabilità per la gestione contabile e quella per la distrazione di somme di esigua entità.

I Fatti di Causa: Dalla Gestione Occulta al Fallimento

Il procedimento trae origine dal fallimento di una S.r.l. operante nel settore ortofrutticolo. Le indagini avevano rivelato che, sebbene la società avesse un amministratore legalmente nominato (amministratore di diritto), la gestione effettiva era nelle mani di un altro soggetto, l’imputato, considerato a tutti gli effetti l’amministratore di fatto. Quest’ultimo era stato condannato in primo e secondo grado per due distinti reati:

1. Bancarotta fraudolenta documentale: per aver omesso di tenere la contabilità della società a partire dal 2013, impedendo così agli organi fallimentari di ricostruire il patrimonio e il movimento degli affari.
2. Bancarotta fraudolenta distrattiva: per aver sottratto la cassa sociale, ammontante a una somma di poco inferiore ai 1.500 euro.

La difesa dell’imputato ha presentato ricorso in Cassazione, contestando sia la sua qualifica di amministratore di fatto sia la sussistenza dei reati, in particolare quello di distrazione data l’esiguità della somma.

La Qualifica di Amministratore di Fatto

Uno dei punti centrali del ricorso riguardava la corretta attribuzione del ruolo di amministratore di fatto. La Corte di Cassazione ha rigettato questa censura, confermando la valutazione dei giudici di merito. La qualifica è stata ritenuta provata sulla base di una serie di elementi convergenti:

* Dichiarazioni dell’amministratore di diritto: quest’ultimo, una mera “testa di legno”, aveva confermato di non avere alcuna esperienza e di aver svolto solo mansioni di manovalanza, mentre l’imputato gestiva l’azienda.
* Ampie deleghe bancarie: l’imputato deteneva deleghe operative su tutti i conti correnti della società, anche dopo il cambio formale dell’amministratore.
* Rapporti con i terzi: i creditori della società hanno confermato di aver avuto rapporti commerciali esclusivamente con l’imputato.

La Corte ha ribadito il principio secondo cui, ai fini della responsabilità penale, ciò che conta è l’esercizio effettivo dei poteri gestori, a prescindere dalla carica formale.

L’Analisi della Corte di Cassazione

La Suprema Corte ha analizzato separatamente le due accuse di bancarotta, giungendo a conclusioni diverse.

La Bancarotta Documentale: Un Obbligo Ineludibile

Per quanto riguarda l’omessa tenuta delle scritture contabili, la condanna è stata confermata. La difesa aveva sostenuto che i documenti si trovassero presso lo studio di un commercialista, nel frattempo deceduto. La Corte ha ritenuto tale argomentazione inefficace, sottolineando che l’amministratore di fatto, in qualità di dominus della società, aveva l’obbligo di assicurarsi della corretta tenuta e conservazione della contabilità e avrebbe potuto e dovuto produrla in qualsiasi momento per discolparsi. L’assenza totale della documentazione è stata quindi correttamente interpretata come una condotta finalizzata a ostacolare la ricostruzione del patrimonio sociale.

La Bancarotta Distrattiva e il Principio del Pericolo Concreto

Il punto più interessante della sentenza riguarda la bancarotta per distrazione della modesta somma di cassa. Su questo punto, la Corte ha accolto il ricorso della difesa e annullato la condanna con rinvio alla Corte d’Appello.

La difesa aveva sostenuto che la somma fosse irrisoria e che la sua presunta distrazione non fosse idonea a ledere gli interessi dei creditori, essendo il reato di bancarotta un “reato di pericolo concreto”. Ciò significa che non basta un’azione astrattamente illecita, ma occorre che essa abbia creato un pericolo reale ed effettivo per il patrimonio a garanzia dei creditori.

Le Motivazioni della Decisione

La Cassazione ha ritenuto che la Corte d’Appello non avesse motivato adeguatamente su questo aspetto cruciale. I giudici di secondo grado si erano limitati a confermare la condanna sulla base della “mancanza di spiegazioni” sulla destinazione della somma, senza però valutare se la sottrazione di una cifra così esigua, in un contesto in cui la società era ancora parzialmente operativa, potesse effettivamente compromettere le legittime aspettative dei creditori. La Corte Suprema ha quindi stabilito che la Corte d’Appello dovrà riesaminare il caso, fornendo una motivazione specifica sulla concreta pericolosità della condotta contestata.

Conclusioni: Implicazioni Pratiche per gli Amministratori

Questa sentenza offre due importanti lezioni. In primo luogo, conferma che la legge non si ferma alle apparenze: chiunque gestisca un’impresa, anche senza una carica formale, è un amministratore di fatto e risponde penalmente della sua gestione. In secondo luogo, chiarisce che per i reati di bancarotta distrattiva non ogni sottrazione di beni è penalmente rilevante. È sempre necessario un accertamento sulla concreta offensività della condotta, ovvero sulla sua reale capacità di danneggiare i creditori. Un principio di proporzionalità che garantisce che il diritto penale colpisca solo i fatti effettivamente lesivi.

Chi è considerato ‘amministratore di fatto’ e come viene provato il suo ruolo?
L’amministratore di fatto è colui che esercita in modo continuativo e significativo i poteri gestionali di una società, indipendentemente dalla nomina formale. Il suo ruolo può essere provato attraverso vari elementi, come il possesso di ampie deleghe bancarie, la gestione dei rapporti con clienti e fornitori e le testimonianze di altri soggetti coinvolti, come l’amministratore di diritto.

La distrazione di una somma di denaro molto piccola può costituire bancarotta fraudolenta?
Non necessariamente. Secondo la Corte di Cassazione, il reato di bancarotta fraudolenta distrattiva è un reato di pericolo concreto. Pertanto, per una condanna non è sufficiente provare la sottrazione del bene, ma occorre anche dimostrare che tale azione ha causato un effettivo e concreto pericolo per gli interessi dei creditori. Una somma esigua potrebbe non essere ritenuta idonea a creare tale pericolo.

Cosa deve fare l’amministratore di fatto per non essere ritenuto responsabile per bancarotta documentale?
L’amministratore di fatto, essendo il gestore effettivo (dominus) della società, ha il dovere di assicurarsi che le scritture contabili siano tenute correttamente e siano disponibili per gli organi fallimentari. Non può giustificare la loro assenza sostenendo che fossero in possesso di terzi, come un commercialista, se non dimostra di aver fatto tutto il possibile per recuperarle e conservarle.

Testo del provvedimento

Sentenza di Cassazione Penale Sez. 5 Num. 887 Anno 2026

Penale Sent. Sez. 5 Num. 887 Anno 2026

Presidente: COGNOME NOME

Relatore: COGNOME NOME

Data Udienza: 04/12/2025

SENTENZA

sul ricorso proposto da:

NOME NOME nato a LENTINI il DATA_NASCITA

avverso la sentenza del 01/04/2025 della Corte d’appello di Firenze Udita la relazione svolta dal Consigliere NOME COGNOME; Letta la requisitoria scritta del Sostituto Procuratore generale, NOME COGNOME, che ha concluso chiedendo il rigetto del ricorso.

RITENUTO IN FATTO

1.Con la sentenza impugnata la Corte di appello di Firenze, in riforma della sentenza del Tribunale di Siena, ha ridotto la pena inflitta a COGNOME NOME, previa concessione delle circostanze attenuanti generiche, ad anni due di reclusione, per i reati di bancarotta fraudolenta distrattiva e documentale, commessi, in concorso con COGNOME NOME (separatamente giudicato), in qualità di amministratore di fatto della società RAGIONE_SOCIALE dichiarata fallita nel 2016, contestata per avere distratto i ricavi economici, provento dell’alienazione dei beni facenti parte del patrimonio sociale, e per avere omesso di tenere la documentazione contabile della società, per il periodo successivo al 2013.
Il Tribunale, in particolare, aveva ritenuto che COGNOME NOME, amministratore di fatto della fallita, svolgente attività di vendita all’ingrosso e al dettaglio di frutta e verdura, avesse distratto la cassa sociale, risultante dallo stato

patrimoniale al 31 dicembre 2013, ammontante ad euro 1.481,31, escludendo la possibilità di ritenere certa la distrazione di altri beni (ritenendola peraltro genericamente contestata in imputazione); aveva condannato, inoltre, l’imputato per avere omesso la tenuta delle scritture contabili per il periodo 1/1/2014 5/9/2016, al fine di “impedire agli organi fallimentari di accertare non solo la sorte della cassa, ma anche quella delle rimanenze e dei crediti verso clienti’.

Con la medesima sentenza aveva assolto NOME, amministratore di diritto della società, per mancanza dell’elemento soggettivo.

La Corte di appello ha confermato il giudizio di condanna rispetto ad entrambe le fattispecie incriminatrici, ritenendo che l’omessa tenuta della documentazione fosse stata funzionale all’occultamento delle operazioni anche rilevanti, attuate nel triennio 2014-2016; ha confermato, inoltre, la condanna per la bancarotta distrattiva, ancorché concernente una somma esigua, considerata la mancanza di spiegazioni rispetto alla destinazione della stessa somma.

2.NOME NOME ha proposto ricorso per cassazione con atto a firma del suo difensore.

2.1. Con primo motivo denuncia violazione di legge e vizio di motivazione in relazione alla valutazione della prova.

Deduce relativamente alla bancarotta documentale ( al punto IA) che la Corte territoriale aveva omesso di considerare che l’originario coimputato COGNOME aveva dichiarato che la contabilità era tenuta presso lo studio del AVV_NOTAIO, non potendosi, pertanto, escludere che le scritture si trovassero nell’archivio dello studio e che l’imputato, privo di una qualifica formale, non avrebbe avuto alcun titolo a chiederne la restituzione; non vi sarebbe prova che il curatore abbia compulsato lo studio suindicato per chiedere la restituzione della suddetta documentazione.
Deduce, inoltre, ( al punto IB) relativamente alla bancarotta distrattiva, che le medesime perplessità espresse dal Tribunale in ordine ad una presunta attività di distrazione per complessivi euro 142.780 – alla luce delle dichiarazioni rese dal curatore fallimentare che aveva posto dei dubbi sulla effettività di tale posta contabile in quanto artatamente inserita, a suo parere, per evitare l’esposizione di perdite in bilancio- avrebbero anche dovuto condurre ad escludere un’attività distrattiva per la somma esigua di 1.481,31 euro in quanto i dubbi sulla ricostruzione dei flussi creditizi espressi dal curatore avrebbero dovuto condurre a ritenere a non attendibile la ricostruzione sulla giacenza di cassa. Non si era, altresì, considerato che la società fallita era rimasta attiva nell’anno 2014 e che, pertanto, la somma era fruibile e non poteva dirsi congelata al 31 dicembre 2013. Non si era tenuto conto dell’esiguità della somma e della inidoneità della condotta a danneggiare le aspettative dei creditori, essendo il reato di bancarotta un reato di pericolo concreto.
2.2. Con secondo motivo denuncia violazione di legge e vizio di motivazione in relazione alla ritenuta qualifica di amministratore di fatto.

Deduce che la circostanza che l’imputato risultasse delegato alla firma di tutti i conti correnti bancari e postali non potrebbe essere assunta a fondamento della qualifica di amministratore di fatto in quanto, al momento del conferimento della suddetta delega, legale rappresentante della società non era COGNOME ma il figlio del medesimo imputato, COGNOME NOME; successivamente COGNOME aveva cercato di aprire dei nuovi conti correnti, per togliere effetto alla delega conferita dal precedente amministratore e, soltanto nel 2014, quando l’imputato era stato nuovamente assunto, gli era stata conferita una nuova delega.
In ogni caso non vi sarebbe prova che l’imputato abbia utilizzato la suddetta delega in forma esclusiva e continuativa e, in difetto di ciò, non poteva attribuirsi all’imputato la qualifica di amministratore di fatto.

Il nuovo amministratore aveva trasferito la sede legale della società presso lo studio del AVV_NOTAIO e tale circostanza rendeva priva di rilievo la circostanza che i conti correnti della società fossero rimasti domiciliati presso il civico attiguo alla residenza dell’imputato, in quanto corrispondente alla sede sociale.

Il Sostituto Procuratore generale ha concluso chiedendo il rigetto del ricorso.

CONSIDERATO IN DIRITTO

Il ricorso è fondato limitatamente alla ritenuta condotta distrattiva per la quale la sentenza impugnata deve essere annullata con rinvio ad altra sezione della Corte di appello di Firenze per nuovo giudizio.

1.Il procedimento ha tratto origine dal fallimento della società RAGIONE_SOCIALE, costituita nel 2012 da COGNOME NOME (figlio dell’odierno imputato), e dalla moglie, e venduta, nel 2014, ad COGNOME NOME al prezzo di dieci euro.

Le sentenze di merito hanno concordemente ritenuto che l’odierno imputato, abbia assunto un ruolo di amministratore di fatto della società fallita valorizzando, a tale proposito, le dichiarazioni rese dallo stesso COGNOME NOME (originario coimputato assolto definitivamente dal Tribunale) il quale aveva dichiarato di essere stato coinvolto e di avere ricevuto l’offerta di nomina di amministratore della società, pur essendo privo di esperienza in tal senso, sulla base di un rapporto di conoscenza con il COGNOME NOME, ma di avere svolto sempre unicamente mansioni di manovalanza, venendo, peraltro, pagato saltuariamente e in nero. È stato, inoltre, sottolineato che COGNOME NOME è risultato avere avuto ampia delega ad operare su tutti i conti correnti bancari e postali della società e che una delega, in tal senso, gli era stata conferita anche nel gennaio 2014 quando amministratore della società fallita era risultato COGNOME NOME; inoltre, anche
il curatore aveva riferito di avere avuto contatti con vari creditori della fallita i quali avevano confermato di avere avuto esclusivamente rapporti con COGNOME NOME. La sentenza di appello, altresì, ha evidenziato che anche un argomento logico sorregge la conclusione, secondo cui COGNOME NOME non ha mai avuto alcun ruolo effettivo di amministratore, considerata la sua mancanza di esperienza e l’irragionevolezza insita nell’affidamento ad un terzo dell’amministrazione di una società di cui facevano parte, in modo esclusivo, padre e figlio.
Rispetto a tale ricostruzione ritenuta probante del ruolo di amministratore di fatto, assunto dall’imputato, la difesa ripropone argomenti inefficaci non confrontandosi con il rilievo probante espresso dalla delega conferita all’imputato ad operare sui conti della società nè con gli altri elementi indicati dai giudici di merito. Ne consegue l’infondatezza della censura difensiva, espressa con secondo motivo ma logicamente pregiudiziale alle altre, con cui la difesa contesta il ruolo di amministratore di fatto rivestito dal ricorrente rispetto alla società fallita.
Con il primo motivo la difesa contesta la mancanza di prova dell’omessa tenuta delle scritture contabili dolendosi che la Corte di appello non avrebbe considerato che l’originario coimputato COGNOME aveva dichiarato che la contabilità era tenuta presso lo studio del AVV_NOTAIO (deceduto prima che il curatore lo potesse compulsare e richiedere la consegna della documentazione). Ha dedotto che il curatore si sarebbe limitato a registrare il mero dato del decesso del suddetto AVV_NOTAIO, senza verificare se presso lo studio sussistesse la documentazione contabile della società fallita e che l’imputato, in quanto privo di qualifica formale, non aveva alcun titolo per chiedere allo studio informazioni sull’esistenza di tale documentazione.
La doglianza è assertiva, non suffragata da alcun elemento a sostegno, e si scontra con la constatazione che nessuna documentazione risulta comunque essere stata versata dall’imputato, che in virtù del riconosciuto ruolo di dominus ben ne avrebbe avuto la possibilità, neppure nel corso del procedimento.

3.È fondata la censura difensiva, sollevata sempre con il primo motivo ( al punto B), concernente la ritenuta responsabilità in ordine al reato di bancarotta distrattiva. La difesa, sul punto, fa leva sulla illogicità del percorso motivazionale seguito dai giudici di merito nel ritenere provata la distrazione, per la quale è intervenuta condanna, oltre che sulla mancanza di certezza dell’attendibilità dei dati esposti in contabilità; deduce, inoltre, la non configurabilità di una distrazione penalmente rilevante rispetto ad una somma costituente ‘giacenza di cassa’, trattandosi di somma per sua natura destinata a soddisfare le esigenze di liquidità di una società, tanto più in quanto ancora operativa. Inoltre, si duole della mancata considerazione della esiguità della somma ritenuta distratta e della inidoneità della condotta
distrattiva, per come delineata, a determinare una compromissione dell’esigenza di conservazione del patrimonio in funzione di tutela degli interessi dei creditori, ricordando la natura di pericolo concreto del reato contestato.

Rispetto a tali doglianze la sentenza impugnata non ha opposto alcuna specifica motivazione essendosi limitata a confermare il giudizio di condanna per la fattispecie distrattiva in ragione della mancanza di spiegazioni data alla destinazione della somma di cui pure è stata ritenuta ‘la sostanziale esiguità’, anche avuto riguardo in particolare alla circostanza temporale evidenziata dalla difesa in ordine alla prosecuzione dell’attività aziendale oltre il momento di rilevazione della stessa cassa.
In conclusione, la sentenza deve essere annullata limitatamente alla ritenuta condotta distrattiva con rinvio ad altra sezione della Corte di appello di Firenze per nuovo giudizio

P.Q.M.

Annulla la sentenza impugnata limitatamente al reato di cui al capo 1) con rinvio per nuovo giudizio ad altra sezione della Corte di appello di Firenze. Rigetta nel resto il ricorso.

Così è deciso, 04/12/2025

Il Consigliere estensore

Il Presidente NOME COGNOME

NOME COGNOME

La selezione delle sentenze e la raccolta delle massime di giurisprudenza è a cura di Carmine Paul Alexander TEDESCO, Avvocato a Milano, Pesaro e Benevento.

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